Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2012/2741 K.2012/7698

1-Karar tarihinin gerekçeli karar başlığında 11.07.2008 yerine 12.07.2008 olarak gösterilmesi, mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası olarak değerlendirilmiştir. 2-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın eylemlerinin sübutu kabul, takdire ve bozma nedeni dışında tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; mağdurun daha önceden sanığın, kardeşi olan Mustafa tarafından Anamur Sulh Hukuk Mahkemesine açılan davanın keşfinde tanık olarak dinlendiği, olay tarihinde, sanık ile mağdurun tanık Ali Rıza'nın evinde karşılaştıklarında sanığın, mağdura neden aleyhine tanıklık yaptığını sorması üzerine aralarında tartışma çıktığı, tartışma sırasında mağdurun, sandalye ile sanığa vurmak istediği, ancak tanıklar tarafından kavganın önlendiği, sanığın, daha sonra olay mahalline giderek, yol kenarında av tüfeği ile aracıyla yoldan geçeceğini bildiği mağduru beklemeye başladığı,

mağdurun yönetimindeki araçla yoldan geçerken yaklaşık 20-25 metre mesafeden tüfeğine koymuş olduğu 9'lu tabir edilen ve uzun mesafede etkili olan av fişekleri ile hedef alarak, aracın sürücü bölümüne doğru en az 3 el ateş ettiği, atışlar sonucu aracın ön camının kırıldığı ve aracın sağ tarafında yaklaşık 20 adet 1 cm. kalınlığında delikler meydana geldiği, av fişeği saçmalarının aracın kaportasını delerek mağdurun göğüs, sol kol ve karın bölgesine isabet ettiği, mağdurun almış olduğu saçma sıyrıkları ve saçma yanıkları nedeniyle yaşamsal tehlike geçirmeyecek, basit bir tıbbi müdahale ile giderilebilecek nitelikte yaralandığı olayda;

A)TCK.nun 82/1-g maddesinin uygulanabilmesinin önkoşulunun kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeni ile öldürülmesi olduğu, somut olayda ise, sanığın eylemini, mağdurun aleyhine tanıklık yapması nedeniyle değil, aralarında çıkan tartışma sırasında mağdurun sandalye ile kendisine vurmak istemesi üzerine ve bu hareketin yarattığı haksız tahrikin etkisi ile gerçekleştirdiği anlaşıldığından, sanığın kasten öldürmeye teşebbüs suçundan eylemine uyan 5237 sayılı TCK.nun 81,35,29 maddeleri uyarınca cezalandırılması yerine, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek yazılı biçimde "kişinin yerine getirdiği kamu görevi nedeni ile öldürmeye teşebbüs" suçundan aynı Kanun'un 82/l-g maddesi esas alınarak hüküm kurulması,

B)Mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan haksız hareketin niteliği dikkate alındığında, 1/4 den 3/4'e kadar indirim öngören 5237 sayılı TCK.nun 29 maddesi ile indirim yapıldığı sırada, asgari oranda indirim yerine 1/3 oranında indirim yapılarak eksik ceza tayini,

C)Fikri içtima nedeniyle sanık hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulmasıyla yetinilmesi gerekirken, ayrıca olası kastla mala zarar verme suçundan da hüküm kurularak TCK.nun 44 maddesine aykırı davranılması,