Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2012/3084 K.2012/8052

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın mağdura karşı eyleminin sübutu kabul haksız tahrikin varlığı takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle değerlendirilerek kısmen reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin yasal savunmaya, cezanın ertelenmesi gerektiğine, katılan vekilinin haksız tahrik nedeniyle indirim yapılmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Oluşa ve dosya içeriğindeki delillere göre, mağdur ile sanık arasında alacak borç ilişkisi olduğu, olay günü borcun ödenmemesi nedeniyle çıkan kavgada, sanığın elindeki silahla etkili mesafeden ateş açmaya başladığı, yapılan atışlar sonucunda mağdurun sağ ve sol uyluk arka yüz ile sağ ve sol lomber bölgeden olmak üzere dört yerinden isabet alarak basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı olayda;

1-Sanığın hedef aldığı vücut bölgeleri , yara yerleri ve yaraların niteliği, kullanılan aletin elverişliliği, silah içerisindeki kurşunların bitmesi sebebiyle eylemin tamamlanamamış olması hususları birlikte dikkate alındığında; sanığın eyleme bağlı olarak ortaya çıkan kastının öldürmeye yönelik olduğu anlaşıldığı halde, kasten öldürmeye teşebbüs yerine vasıfta yanılgıya düşülerek kasten yaralamadan hüküm kurulması,

2-Sanık hakkında haksız tahrik nedeniyle yapılacak indirim miktarının Kocaeli 4. Asliye Ceza Mahkemesinde görülen inceleme konusu dosya ile bağlantılı olan dava dosyası getirtilerek incelendikten sonra değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Kabul ve uygulamaya göre ise;

a)Meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte dikkate alınarak, 1-3 yıl arasında ceza öngören TCK.nun 86/1 maddesinin uygulanmasında üst sınırdan ceza tayini yerine temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,

b )Sanık hakkında nitelikli kasten yaralama suçundan kurulan hükümde, 5237 sayılı TCK.nun 86/1 maddesi uyarınca tayin edilen 1 yıl hapis cezasının aynı kanunun 86/3-e maddesi uyarınca yarı oranında artırım uygulanmak suretiyle 1 yıl 6 ay, 87/1-d maddesi uyarınca bir kat artırım uygulanarak 2 yıl 12 ay olarak belirlendikten sonra uygulama maddesi de açıkça gösterilerek 87/1-son maddesi uyarınca cezanın 5 yıl hapis olarak tesbit edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,