Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2014/2840 K.2015/4263

1) Sanık ...’in hüküm tarihinde askerde olup 12.12.2013 tarihinde terhis olduğu, yokluğunda verilen kararın kendisinin ikametgah adresine 7201 sayılı Tebligat Kanunu'nun 21. maddesine göre tebliğ edildiği; sanığın askerlik yapmış olduğu ... ili ... ilçesi Jandarma Bölük Komutanlığına bilahare gönderilen posta ile hükümden 07.05.2013 tarihinde haberdar olduğu ve Asliye Ceza Mahkemesine vermiş olduğu 07.05.2013 havale tarihli dilekçe ile hükmü temyiz ettiği, tebliğ tarihinde sanığın asker olup yapılan tebligatın usulüne uygun olmadığı anlaşılmakla, Sanık ...'in 7201 sayılı Kanun'un 32. maddesi de gözetilerek öğrenme ile yaptığı temyizin süresinde olduğu nazara alınarak yapılan incelemede;

2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ..., ... ile suça sürüklenen çocuklar; ..., ... ve ...'in mağdur ...'e yönelik eylemlerinin sübutu kabul, kusurluluğu azaltan nedenlerden yaş küçüklüğü ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanıklar ve müdafiilerinin, sübuta, tahrike, takdire yönelen yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak,

Olay tarihinde sanıkların eylem ve irade birliği içerisinde fiil üzerinde ortak hakimiyet tesis ederek mağdura saldırıp yumruk, tekme ve bıçak ile darp ettikleri, onu karnından ve kolundan yaraladıkları, mağdurun karnına almış olduğu batına nafiz ve bağırsaklarda yaralanmaya neden olan darbe sonucu hayati tehlike geçirdiği, sanıklar ile suça sürüklenen çocukların eylemlerini olay yerine polisin gelmesi nedeniyle tamamlayamayarak kaçtıkları olayda,

a) Sanıklar ile suça sürüklenen çocukların fiil ile açığa çıkan kastlarının öldürmeye yönelik olduğu, bu nedenle öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılmaları gerektiği gözetilmeksizin yaralama suçundan hüküm kurulması suretiyle suç niteliğinde hataya düşülmesi,

b) Suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK.nun 53/4 maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasının uygulanamayacağının gözetilmemesi,

c) Kabule görede; Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında TCK’nun 86/1,3-e, 87/1-d ve 31/2 maddeleri uyarınca belirtilen "5 yıl 12 ay hapis" cezası üzerinden aynı Kanunun 62/1 maddesinin tatbiki ile 1/6 oranında indirim yapılarak belirlenen cezanın "5 yıl hapis" yerine "4 yıl 12 ay hapis" olarak, olarak belirlenmesi,