Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2015/2638 K.2015/5771

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre katılan sanıklar İ.. Ş.. ve M.. P..'ın Şereflikoçhisar İlçesi Fadıllı Köyü'nün, F.. K..'ın ise Cıngıl Köyü'nün çobanlığını yaptıkları, olay günü olan İsrafil ile Mustafa'nın güttükleri hayvanların Cıngıl Köyüne ait araziye girmesi üzerine F..

K..'ın, İsrafil ile tartıştığı daha sonra uzak mesafeden uyarı amacıyla kuru sıkı tabancayla üç dört el ateş ettiği, bunun üzerine İsrafil'in güttüğü hayvanların sahibi tanıkları telefonla arayarak durumu haber verdiği, traktörle olay yerine hareket eden bu kişilerin yolda karşılaştıkları İsrafil'i de yanlarına alarak Fedakar'ın yanına gittikleri, bu sırada Mustafa ile Fedakar'ın tartıştıkları, daha sonra Mustafa'nın arkadaşı olan maktul Ö..

Y..'in de tartışmanın yaşandığı yere geldiği ve neden tartıştıklarını sorduğu, bunun üzerine Fedakar'ın diğer katılan sanıklar ile maktülü tehdit ettiği, Mustafa, İsrafil ve Fedakar arasındaki tartışmanın karşılıklı küfürleşmeye dönüştüğü, Mustafa'nın eline av tüfeği alarak İsrafil ile birlikte Fedakar'ın üzerine yürüyüp tehditte bulunması sonrasında Fedakar'ın ruhsatsız diğer tabancasıyla yakın mesafeden önce İsrafil'e 3 el, sonra maktüle iki el ve son olarak Mustafa'ya 3 el ateş ettiği anlaşılan olayda;

A) Maktulden sanığa yönelen ve haksız tahrik oluşturan herhangi bir söz veya davranış bulunmadığı halde, yanılgılı değerlendirme ile sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini, Aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

B) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık F.. K..'ın maktul Ö.. Y..'i kasten öldürme, 6136 sayılı Kanuna muhalefet, İ.. Ş.. ile M.. P..'ı kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar M.. P.. ile İ.. Ş..'ın mağdur F..

K..'ı nitelikli tehdit suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonucuna uygun şekilde suçların vasıfları tayin, eleştiri nedeni saklı kalmak üzere kusurluluğu etkileyen sebeplerden haksız tahrikin niteliği ile takdiri indirim sebebinin derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri, düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

katılan sanık Fedakar müdafiinin eksik incelemeye, meşru savunmanın varlığına, sanıklar İsrafil ile Mustafa'nın tehdit suçunun sübut bulmadığına, takdire yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

1) Sanık F.. K.. hakkında maktül Ö.. Y..'i kasten öldürme ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri yönünden yapılan incelemede;

24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulamalar yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarındaki 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

2) Sanık Fedakar hakkında M.. P.. ve İ.. Ş..'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar İsrafil ve Mustafa hakkında nitelikli tehdit suçlarından kurulan hükümler yönünden yapılan incelemede ise;

a) Sanık Fedakar'ın mağdur İsrafil'i sol el parmağından ve karnından, mağdur Mustafa'yı ise sağ el parmağından hayati tehlike geçirmeyecek ve basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek şekilde yaraladığı anlaşılan olayda;

Teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulamalar sırasında, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek sanık hakkında makul cezalar tayin edilmesi yerine, Mustafa'ya yönelik eylem nedeniyle 12 yıl, İsrafil'e yönelik eylem yönünden ise 14 yıl hapis cezasına hükmolunması,

b) İlk haksız davranışın sanıktan kaynaklanması, daha sonra bozulan etki tepki dengesi ve mağdurlardan sanığa yönelen ve haksız tahrik oluşturan hakaret etme ve silahla üzerine yürüyüp tehdit etmekten ibaret eylemler karşısında, 5237 sayılı TCK'nun 29. maddesinin uygulanması sırasında, asgariye yakın indirimlerin yeterli olduğunun gözetilmemesi,

c) Tehdit suçundan kurulan hükümlerle ilgili olarak, gerekçede çelişkili hususlara yer verilmesi, içlerinden biri silahlı olan iki sanığın birlikte işledikleri kabul edilen eylemde sanık İsrafil hakkında da TCK'nun 106/2-a maddesinin uygulanmaması ve sanıklar İsrafil ile Mustafa hakkında TCK'nun 29. maddesinin karar yerinde tartışılmaması,

d) 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,