Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2015/5292 K.2016/214

a-12/10/2010 tarihli ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs etmek suçundan; TCK.nun 81, 35, 29. maddeleri uyarınca; 9 yıl hapis cezası b-17/10/2010 tarihli ...'ı kasten öldürmeye teşebbüse azmettirme suçundan; TCK.nun 38, 81, 35 maddeleri uyarınca; 9 yıl hapis cezası 2-Sanık ... hakkında; a-12/10/2010 tarihli ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs etmek suçundan; TCK.nun 81, 35, 29. maddeleri uyarınca; 9 yıl hapis cezası b-...'ı olası kasıtla yaralama suçundan; TCK.nun 86/2-3-a, 21/2. maddeleri uyarınca; 4 ay 15 gün hapis cezası c-6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan; 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK.nun 50, 52. maddeleri uyarınca; 1 yıl 3 ay hapis ve 1.200 TL. adli para cezaları

TEMYİZ EDENLER

Sanık ... ve sanıklar müdafileri

TÜRK MİLLETİ ADINA

1) Sanık ... hakkında katılan ...'ı 12/10/2010 tarihinde kasten öldürmeye teşebbüs, mağdur ...'ı olası kast altında silahla yaralama ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın katılan ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs, mağdur ...'ü olası kast altında yaralama ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, kusurluluğu etkileyen nedenlerden haksız tahrikin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin sübuta, eksik incelemeye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

Sanığın mağdur ...'ı olası kast altında yaralama suçundan kurulan hükümde yaralama suçunun silahla işlenmesi nedeniyle uygulanan yasa maddesinin TCK.nun "86/3-e" yerine "86/3-a" olarak gösterilmesi,

Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında bu madde ile yapılan uygulama kanuna aykırı ise de bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasının "E-2" bendinde yer alan "86/3-a" ibaresinin "86/3-e" olarak, TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerinin ise "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmesi suretiyle DÜZELTİLEN, hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

2-Sanık ... hakkında 12/10/2010 tarihinde katılan ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs ve 17/10/2010 tarihli kasten öldürmeye teşebbüse azmettirme suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

a) Sanığın 12/10/2010 tarihli eylemi hakkında kurulan hüküm bakımından;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın katılan ...'ı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçun niteliği tayin edilmiş, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin sübuta, eksik incelemeye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Katılan ...'ın, sanık ...'ı olaydan önceki tarihlerde silahla yaralamaktan yargılanıp ceza aldığı, cezaevinden çıktıktan sonra ise mağduru ... olacak şekilde mala zarar verme ve tehdit eyleminden hakkında dava açıldığı, bu nedenlerle sanık ile katılan arasında husumet bulunduğu, olay günü gecesi saat 00:20 sularında sanık ... ile kardeşi ...'ın fikir ve eylem birliği içerisinde hareketle sürücülüğünü ...'ın yaptığı motosikletle, arkasında ... oturduğu halde ilerlerken

sanık ...'ın hedef seçerek ateş etmek sureti ile katılan ...'ı batına nafiz, 15 cm bağırsak rezeksiyonu yapılacak ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaraladığı anlaşılan olayda;

aa) Katılan ile sanığın olay öncesinde husumetli olup aralarında birçok olayın geçmesi, son olarak katılanın sanığı bıçakla tehdit ederek motorlarına zarar vermesi gözetildiğinde, katılandan sanığa yönelik haksız tahrik oluşturan söz ve davranışların belirli bir zaman dilimi içerisinde sürmesi ve ulaştığı boyut dikkate alındığında TCK'nun 29/1 maddesi ile uygulama yapılırken makul oranda indirim yapılarak cezanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

ab) Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,

b) Sanığın 17/10/2010 tarihli eylemi bakımından ise;

Sanık hakkında 17/10/2010 tarihli ...'ı kasten öldürmeye teşebbüse azmettirme suçundan açılan ve bu dava ile birleştirilen kamu davası ile ilgili olarak, 25/09/2014 tarihli duruşmada 5271 sayılı CMK.nun 191/3. maddesi uyarınca kimlik bilgileri alınıp hakları hatırlatılmadan ve usulüne uygun şekilde sorgusu yapılmadan hüküm kurulması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,