Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2016/1095 K.2016/3417

1) Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanık . ve suça sürüklenen çocuk . bir tanesi akciğer yaralanmasına ve pnömotoraksa neden olacak şekilde sırt ve kalça bölgelerinden toplam üç bıçak darbesi ile mağdur . yaraladıkları olayda;

A) Teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi ile yapılan uygulamalar sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek makul cezalar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde 10'ar yıl hapis cezalarına hükmolunması suretiyle eksik ceza tayini,

B) Mahkemenin 03.11.2011 tarihli hükmü ile sanık . mağdur . yönelik eylemi nedeniyle mağdurdan kaynaklanan herhangi bir haksız tahrik oluşturan eylemin bulunmaması gerekçesiyle sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verildiği, Dairemizin . tarihli ilamı ile bu uygulamanın kabul edildiği, mahkemece bozma ilamına uyma yönünde karar verilmesine ve 18.01.2014 tarihli hükmün gerekçesinde sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesine rağmen

hükümde sanık lehine haksız tahrik hükümlerinin uygulanması suretiyle gerekçe ile hüküm arasında çelişkiye neden olunması,

Aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık . ve suça sürüklenen çocuk . mağdur . yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, eleştiri nedeni saklı kalmak kaydıyla kusurluluğu etkileyen sebeplerden haksız tahrikin nitelik ve derecesi ile takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık . ve müdafiinin eksik incelemeye, suç niteliğine, suça sürüklenen çocuk . müdafiinin suç niteliğine, erteleme hükümlerinin uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A) Suça sürüklenen çocuk . hakkında kurulan mahkumiyet hükmünde;

a) Yaş küçüklüğü nedeniye TCK'nun 31/3. maddesi uyarınca indirimin 1/3 oranında yapılmasına rağmen indirim oranının 1/2 olarak gösterilmesi,

bb) Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdura yönelik kasten yaralama suçundan kurulan ve suça sürüklenen çocuğun sonuç olarak 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin mahkemenin 03.11.2011 tarihli hükmünün yalnızca suça sürüklenen çocuk ve müdafii tarafından temyiz edilmesi karşısında; suça sürüklenen çocuk hakkında ilk hükümde tayin olunan 2 yıl 1 ay hapis cezasının CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca karşı temyiz bulunmaması nedeniyle aleyhe değiştirilemeyeceğinin gözetilmemesi,

c) Suç tarihinde 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk hakkında 53/4. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen güvenlik tedbirlerine hükmolunamayacağının gözetilmemesi,

dd) Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 90. maddesinin son fıkrası ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 6/3-c maddesi uyarınca, 5271 sayılı CMK'nun 150, 234. ve 239. maddeleri gereğince, suça sürüklenen çocuk için baro tarafından görevlendirilen zorunlu müdafii ücretinin suça sürüklenen çocuktan yargılama gideri olarak tahsiline karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,

B) Sanık . hakkında kurulan mahkumiyet hükmünde;

aa) Sanık hakkında mağdura yönelik kasten yaralama suçuna yardımdan kurulan ve sanığın sonuç olarak 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin mahkemenin 03.11.2011 tarihli hükmünün yalnızca sanık müdafii tarafından temyiz edilmesi karşısında; sanık hakkında ilk hükümde tayin olunan 2 yıl 1 ay hapis cezasının CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca karşı temyiz bulunmaması nedeniyle aleyhe değiştirilemeyeceğinin gözetilmemesi,

bb) Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, . E. ve 2015/85 K. sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama,

Kanuna aykırı ise de, bu hususlar yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin tanıdığı yetkiye dayanılarak;

A) Suça sürüklenen çocuk . hakkında kurulan mahkumiyet hükmünde;

aa) Yaş küçüklüğü nedeniye TCK'nun 31/3. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümde yer alan "1/2" ibaresinin "1/3" ibaresiyle değiştirilmesine,

bb) TCK'nun 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümden sonra gelmek üzere "suça sürüklenen çocuk hakkında 03.11.2011 tarihli hüküm ile tayin olunan ceza aleyhe değiştirilemeyeceğinden sonuç cezanın CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca 2 yıl 1 ay hapis olarak belirlenmesine" ibaresinin eklenmesine,

cc) TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün hükümden çıkartılmasına,

dd) Yargılama giderlerinin yer aldığı hüküm fıkrasından zorunlu müdafii ücretinin çıkartılarak, suça sürüklenen çocuk yönünden “575.TL” olan yargılama giderleri toplamının “77.TL” olarak değiştirilmesine,

B) Sanık .hakkında kurulan mahkumiyet hükmünde;

aa) TCK'nun 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümden sonra gelmek üzere "sanık hakkında 03.11.2011 tarihli hüküm ile tayin olunan ceza aleyhe değiştirilemeyeceğinden sonuç cezanın CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca 2 yıl 1 ay hapis olarak belirlenmesine" ibaresinin eklenmesine,

bb) TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine,