Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/3259 K.2019/4368

1)Maktul ...'e yönelik “olası kastla insan öldürme” suçundan TCK'nin 81, 21, 29, 31/3, 62/1. maddeleri uyarınca 12 yıl 2 ay 20 gün hapis cezası ancak verilen ceza TCK'nin 31/3-son maddesi gereğince 12 yıldan fazla olamayacağından 12 yıl hapis cezası,

2-Mağdur ...'ye yönelik “kasten öldürmeye teşebbüs” suçundan TCK'nin 81, 35/1-2, 29, 31/3, 62/1. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası,

3-Mağdur ...'e karşı "olası kastla yaralama" suçundan TCK'nin 86/1, 21/2, 86/3-e, 31/3, 62/1. maddeleri gereğince 10 ay hapis cezası,

4-"6136 sayılı Yasaya muhalefet" suçundan 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 31/3, 62. maddeleri gereğince 10 ay hapis cezası ve 52/2. maddesi gereğince 660 TL adli para cezası,

B) Sanık ... hakkında;

Üzerine atılı mağdur ...'ye yönelik "kasten öldürmeye teşebbüs" suçundan TCK'nin 37/1. maddesi yollamasıyla TCK'nin 81/1, 35, 29, 62. maddesi gereğince 6 yıl 8 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuk ... hakkında ...'yı kasten öldürmeye teşebbüs, ...'yi olası kast ile yaralama ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet; sanık ... hakkında ...'yı kasten öldürmeye teşebbüs suçları ile suça sürüklenen çocuk hakkında maktül ...'e yönelik eylemin sübutu kabul, eleştiri ve bozma nedeni saklı kalmak kaydıyla oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, tahrike ve takdire ilişkin cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma ve eleştiri nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin bir sebebe dayanmayan temyiz itirazlarının reddiyle,

A)Sanık ... hakkında maktul ...'i olası kast ile öldürme suçundan verilen beraat kararının tebliğnameye uygun olarak ONANMASINA;

B)Suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktül ...'i olası kast ile öldürme, mağdur ...'yı kasten öldürmeye teşebbüs, ...'yi olası kast ile yaralama ve 6136 sayılı Yasaya Muhalefet suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

1-Suç tarihinde maktül ...'in yaşının 17 yıl 8 ay 1 gün olup TCK'nin 6/1-b maddesi uyarınca çocuk olduğunun nüfus kaydından anlaşılması karşısında TCK’nin 82/1-e, maddesi gereğince hüküm kurulması yerine, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanunun 81. maddesi uyarınca hüküm kurularak eksik ceza tayini, Kabule göre de ;

Suça sürüklenen çocuk hakkında yaş küçüklüğü nedeniyle cezada indirim yapılırken TCK'nin 31/3. maddesinin uygulanmasının ardından aynı maddenin son fıkrası uyarınca cezanın belirlenip, sonuç ceza üzerinden TCK'nin 61. maddesindeki sıralama gözetilerek TCK'nin 62. maddesi uyarınca takdiri indirim maddesinin tatbiki gerektiğinin gözetilmeyerek yasaya aykırı davranılmış olması;

2)Suça sürüklenen çocuk ...'nin mağdur ...'yı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde; teşebbüs nedeniyle 9 yıl ila 15 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK'nin 35. maddesinin uygulanması sırasında, mağdurun isabet almaması dikkate alınarak, alt sınırdan veya buna yakın bir ceza yerine yazılı şekilde 12 yıl hapis cezasına hükmedilmek suretiyle fazla ceza tayini,

3-a)Suça sürüklenen çocuk müdafiinin son oturumda lehe hükümlerin uygulanması yönündeki talebi karşısında, mağdur ...'yi olası kast ile yaralama ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından hükmedilen kısa süreli hapis cezalarının TCK’nin 50/3. maddesi uyarınca aynı Kanunun birinci fıkrasında belirtilen seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinde zorunluluk bulunduğunun gözetilmemesi,

b) Mağdur ...'ye yönelik olası kast ile yaralama suçundan temel ceza belirlendikten sonra, 5237 sayılı TCK'nin 61/5.maddesine aykırı olarak olası kast nedeni ile yapılan indirimin eylemin silahla işlenmesi nedeni ile yapılacak artırımdan sonra yapılması gerekirken sıralama hatası yapılarak yasaya aykırı davranılmış olması;

C)Sanık ... hakkında ...'yı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan verilen mahkumiyet hükmünün incelenmesinde ise;

a)Teşebbüs nedeniyle 9 yıl ila 15 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK'nin 35. maddesinin uygulanması sırasında, mağdurun isabet almaması dikkate alınarak, alt sınırdan veya buna yakın bir ceza yerine yazılı şekilde 12 yıl hapis cezasına hükmedilmek suretiyle fazla ceza tayini,

b)Sanık hakkında TCK'nin 35. maddesi gereğince belirlenen 12 yıl hapis cezasından haksız tahrik nedeni ile 1/4 oranında indirim ile 9 yıl yerine hesaplama hatası yapılarak 8 yıl hapis cezasına hükmedilmesi ile eksik ceza tayini;

c)24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin değerlendirilmesi zorunluluğu,