Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/345 K.2018/515

...'ı kasten öldürmeye teşebbüs etmek suçundan TCK.nun 81, 35, 29, 62, 53, 58. maddeleri uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası, 2-Sanık ... hakkında; ...'a yönelik nitelikli yağma suçundan TCK.nun 149/1-a, 62, 53, 58. maddeleri uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın mağdur ...'a yönelik nitelikli yağma suçunun ve sanık ...'ın mağdur ...'a yönelik eyleminin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanık ...'ın mağdur ...'a yönelik nitelikli yağma suçunun niteliği tayin, cezaları azaltıcı haksız tahrik ve takdiri indirim sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden,

sanık ... müdafiinin eksik incelemeye, delillerin takdirine, yasal savunmaya, vesaireye, sanık ... müdafiinin kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna, yasal savunmaya, sübuta, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

A)Sanık ... hakkında mağdur ...'a yönelik nitelikli yağma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin sanık hakkında bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B)Sanık ... hakkında mağdur ...'a yönelik kurulan hükmün incelenmesinde ise;

1)Sanığın, kolyesini alan ve kendisine bıçakla saldıran mağdurun elinden aldığı bıçakla mağduru üç darbe ile cilt altı anfizem dolayısıyla hayati tehlike geçirecek şekilde yaraladığı anlaşılan olayda, sanık ile mağdur arasında önceye dayalı husumet olmaması, olayın ani geliştiği, sanığın mağdurdan ele geçirdiği bıçağı hedef gözetmeden rastgele savurması nedeniyle öldürme kastının şüpheli kaldığı ve kastının yaralamaya yönelik olduğu anlaşıldığından, kasten yaralama suçundan, TCK'nun 61. maddesi uyarınca, suçun işleniş biçimi, sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı ve kullanılan silahın etki derecesi göz önünde bulundurularak,

sonuca etkili olacak şekilde üst sınırdan ceza tayiniyle cezalandırılması yerine, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek, yazılı biçimde öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması,

2)Sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas alınan ilamının sanığın 18 yaşını doldurmadan önce işlediği suça yönelik olduğu, bu nedenle bu ilamın tekerrüre esas alınamayacağı, adli sicil kaydındaki diğer ilamların tekerrüre esas olup olmadığı araştırılarak sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı biçimde hakkında TCK'nun 58. maddesinin uygulanması,

3)TCK'nun 53. maddesi yönünden, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren iptal kararı doğrultusunda yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,