Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2017/3660 K.2018/1662

Nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan; TCK'nun 82/1-g, 35, 53, 58. maddeleri uyarınca 13 yıl hapis cezası, Kamu görevlisine hakaret suçundan; TCK'nun 125/1-3-a, 125/4, 43/1, 53, 58. maddeleri uyarınca 1 yıl 5 ay 15 gün hapis cezası, Görevi yaptırmamak için direnme suçundan; TCK'nun 265/1, 265/4, 58 ve 53. maddeleri uyarınca 9 ay hapis cezası. 2- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında; Görevi yaptırmamak için direnme suçundan; TCK'nun 265/1, 43/2, 31/3, 52/2. maddeleri uyarınca 3000.TL adli para cezası. .

TÜRK MİLLETİ ADINA

1) Suça sürüklenen çocuk ...'in 18 yaşından küçük olduğu gözetilmeden, 16.09.2014 tarihli oturumun kapalı yerine açık yapılması suretiyle CMK.nun 185. .

maddesine aykırı davranılması, telafisi mümkün olmayan hata olarak kabul edilmesinden ötürü bozma nedeni yapılmamıştır.

2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’in, mağdur katılan ...'a yönelik eyleminin sübutu, mağdur katılan polis memurlarına yönelik kamu görevlisine hakaret ve görevi yaptırmamak için direnme ile suça sürüklenen çocuk ...'nın, mağdur katılan polis memurlarına yönelik görevi yaptırmamak için direnme suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin bulunmadığı takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... müdafilerinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

A) Sanık ... hakkında kamu görevlisine hakaret, görevi yaptırmamak için direnme ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri ile ilgili olarak yapılan incelemede;

a) Sanık ... hakkında; 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama,

b) Sanık ...'in adli sicil kaydında, tekerrüre esas teşkil eden ilam bulunmadığı halde sanık hakkında TCK'nun 58. maddesinin uygulanması,

Yasaya aykırı ise de, bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'nuın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine, hükmün mahsus yerlerinde bulunan TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin ibarelerin ise çıkarılmasına karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümler ile suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki hükmün kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B) Sanık ... hakkında; mağdur katılan ...'a yönelik nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm ile ilgili olarak yapılan incelemede ise;

a) Oluşa ve dosya kapsamına göre; gelen anons üzerine, olay yerine giden polis memurlarından Aziz'in, olaya müdahale etmek istediği sırada sanık ...'in, tahrayı Aziz'e doğru fırlatarak, onu baş bölgesinden 2x5 cm'lik kesi ve travma .

nedeniyle hayati tehlike oluşturacak şekilde baş bölgesinden yaraladığı ve kaçarak olay yerinden uzaklaştığı olayda; suçta kullanılan aletin niteliği, arada öldürmeyi gerektirecek husumet bulunmaması, mağdur ile sanığın aralarındaki mesafe, meydana gelen yaralamanın boyutu ve engel hal bulunmamasına rağmen eylemine kendiliğinden son vermesi hususları birlikte değerlendirildiğinde; sanığın eylemi ile ortaya çıkan kastının yaralamaya yönelik olduğu, bu nedenle kasten yaralama suçundan hüküm kurulması ve mağdura ait tüm tedavi evrakları temin edilerek Adli Tıp Kurumundan rapor aldırılarak, sonucuna göre temel cezanın tayin edilmesi yerine suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulması,

b) Sanık ...'in adli sicil kaydında tekerrüre esas teşkil eden ilam bulunmadığı halde sanık hakkında TCK'nun 58. maddesinin uygulanması,

c) 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

.