Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2018/439 K.2019/1734

2-Katılan Sanıklar ... ve haklarında;

A)Maktul 'u kasten öldürme suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası (ayrı ayrı),

B)Katılan ... ve müşteki sanıklar ... (Abdülbaki oğlu), ... ve ...'u kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca (4 kez) 8 yıl 4 ay hapis cezası (ayrı ayrı),

3-Katılan Sanıklar ... ve ... haklarında;

A)Maktul 'u kasten öldürme

suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca 15 yıl hapis cezası (ayrı ayrı),

B)Katılan ... ve müşteki sanıklar ... (Abdülbaki oğlu), ... ve ...'u kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca (4 kez) 8 yıl 4 ay hapis cezası (ayrı ayrı),

C) 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK.nin 62/1, 52/2, 52/4, 53/1-2-3, 63 ve 54. maddeleri uyarınca 10 ay hapis, 500 TL adli para cezası (ayrı ayrı),

4-Müşteki sanık ... hakkında;

Katılan sanıklar ..., ..., ... ve ... ile sanık 'yi kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca (5 kez) 8 yıl 4 ay hapis cezası,

5-Müşteki sanık ... hakkında;

A)Katılan sanıklar ..., ..., ... ve ... ile sanık 'yi kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca (5 kez) 8 yıl 4 ay hapis cezası,

B)Katılan ...'yi kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası,

6-Müşteki sanık ... (Abdülbaki oğlu) hakkında;

A)Katılan sanıklar ..., ..., ... ve ... ile sanık yi kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.nin 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca (5 kez) 8 yıl 4 ay hapis cezası,

B)Katılan ... Biçer'i kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.niun 37, 81/1, 35/1-2, 29, 62/1, 53/1-2-3 ve 63. maddeleri uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Yargılama aşamasında dosyası tefrik edilen sanık hakkındaki birleştirme talebiyle dairemize gönderilen 2018/5050 esas sayılı dosya ile birlikte yapılan incelemede;

... ve ...'un katılma talepleri karara bağlanmadığından adı geçenlerin CMK'nin 237/2. maddesi uyarınca kamu davasına katılan olarak kabulüne karar verilmiştir.

Müşteki-sanık ...'un 31/10/2016 tarihli dilekçe ile şikayetten vazgeçtiği, müşteki sanıklar ... ve ... vekilinin temyizinin katılan-sanık sıfatıyla yapıldığı, ... vekilinin temyizinin sanıklar hakkında maktul Eyüp ve mağdur ...'e yönelik eylemlerden kurulan hükümlere yönelik olduğu, sanıklar Memduh, Ferit, Abdullah ve ...'nin temyizlerinin yalnız sanık sıfatıyla yapıldığı anlaşılmakla, sanık ... yönünden katılan sıfatıyla yapılan temyiz talebinin, katılan sanıklar Maverdi ve ... ile katılan ... vekilinin 6136 sayılı yasaya aykırılık suçundan kurulan hükümlere yönelik temyizlerinin, Memduh ve ... müdafiinin süresinde olmayan katılan sıfatıyla temyiz taleplerinin CMUK'un 317. maddesi uyarınca reddine karar verilmiş, inceleme bu çerçeve ile sınırlı olarak yapılmıştır.

Dosya kapsamına göre, aradan geçen zaman nazara alındığında, olay yerinde tespiti gereken husus bulunmadığı ve keşif yapılmasının dosyaya katkısağlamayacağı anlaşılmakla tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Mağdur ...'nin karşılıklı silahlı çatışma şeklinde cereyan eden olayda haksız tahrik teşkil eden bir fiili bulunmadığı halde sanık ... hakkında mağdur ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde TCK'nin 29. maddesi uygulanarak, haksız tahrik indirimi yapılması suretiyle eksik ceza tayini karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar Maverdi, Mehmet (Abdulbaki oğlu) ve ... hakkında mağdurlar ..., Ferit, Abdullah, Mehmet ve 'yi, ayrıca ... hakkında mağdur ...'ı, ... hakkında mağdur ...'i kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar Mehmet, Memduh, Abdullah ve ... hakkında maktul Eyüp'ü kasten öldürme, mağdurlar ..., Maverdi ve Muhittin'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar Abdullah ve memduh hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış,

savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, Katılan, Tekyeddin, katılan sanıklar Mehmet ve ... ile sanık ... müdafiinin suçların sübutuna, vasfına, lehe hükümlerin uygulanmadığına, sanıklar Memduh, Mehmet, Abdullah, Ferit müdafiilerinin suçlarının sübutuna vasfına, eksik incelemeye yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle,

A)- Sanık ... (Abdulbaki oğlu) hakkında mağdur ...'i kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar Abdullah ve ... hakkında 6136 sayılı yasaya muhalefet suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkmesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde, değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B)- Sanıklar Mehmet (Abdulbaki oğlu), Maverdi ve ... hakkında mağdurlar ..., Mehmet, Abdullah, Memduh ve 'ye, ... hakkında ...'ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar Mehmet, Memduh, Abdullah ve ... hakkında maktul ...'a yönelik kasten öldürme, Tekyeddin, Mehmet, Maverdi ve ...'a yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; iki grup arasında silahlı çatışma şeklinde cereyan eden olayda, Mehmet, Maverdi ve ...'un bir tarafta, Ferit, Mehmet Abdullah ve ...'nin diğer tarafta olmak üzere birbirlerine ateş ettikleri, olay sırasında, kendi akrabalarını yatıştırma çabası içinde olduğu anlaşılan, maktul ...'un Sevgi soyadlı sanıkların ateşi ile vurularak öldüğü, Mehmet, Maverdi ve Muhittin'in yara almadıkları, diğer tarafta bulunan Mehmet, Abdullah ve ... ile, kendi yakınlarını evlerinin içine çekmeye çalışan ...'nin Boncuk soyadlı sanıkların ateşleri nedeniyle saçma isabetlerine bağlı olarak hafif yaralandıkları, Ahmet ve ...'nin yara almadıkları anlaşılan olayda;

a)- Silahlı çatışmaya dahil olmadığı kabul edilen ...'un olayda bir yara almadığı, olay yerine geldiğinde ...'un olay yerine nispeten uzakta olan evine girdiği, bundan sonra da çatışma alanına girdiğine dair delil bulunmadığı nazara alındığında; mağdurun öldürme kastıyla doğrudan hedef alındığına dair yeterli delil bulunmaması nedeniyle sanıklar Ferit, Mehmet, Abdullah ve Memduh hakkında mağdur ...'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından beraat kararı verilmesi yerine mahkumiyet kararları verilmesi,

b)- Dosya kapsamı ile Sevgi soyadlı sanıkların akrabası olan ...'nin beyanları, gerekçeli kararda maktul ...'a haksız tahrik oluşturan bir eylem atfedilmemesi, maktulün çatışma şeklinde cereyan eden olaya dahil olduğuna dair bir delil de bulunmaması karşısında, bir gerekçe gösterilmeden sanıklar Ferit, Mehmet, Abdullah ve Memduh hakkında kasten öldürme suçundan kurulan hükümlerde TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik inidirimi uygulanması suretiyle eksik cezalar tayini,

c)- Mağdurlarda meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı nazara alınarak, TCK'nin 35. maddesi uyarınca, sanıklar Ferit, Mehmet, Abdullah ve Memduh hakkında mağdurlar ..., Maverdi ve Muhittin'e, sanıklar Mehmet, Maverdi ve Muhittin hakkında ise Ferit ve 'ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerde asgari seviyede, ve Muhittin hakkında Abdullah, Mehmet, Memduh ve ...'ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerdede alt sınırdan bir miktar uzaklaşılarak ayrı ayrı cezalara hükmedilmesi gerekirken, gerekçe gösterilip zarar ve tehlikelerin ağırlığı ayrı ayrı değerlendirilmeden tüm sanıklar hakkında tüm hükümlerde üst sınırdan cezalara hükmedilmesi,

d) Karşılıklı silahlı çatışma şeklinde seyredip ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği tereddütsüz biçimde tespit edilemeyen olayda, ölü ve yaralıların bulunması nazara alındığında, sanıklar Ferit, Mehmet, Abdullah ve Memduh hakkında mağdurlar ..., Maverdi ve Muhittin'e, sanıklar Mehmet, Maverdi ve Muhittin hakkında ise Ferit, Mehmet, Memduh, Abdullah ve Ahmet'e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerde, TCK'nin 29. maddesi uyarınca makul seviyelerde haksız tahrik indirimleri uygulanması gerekirken, karşılıklı haksız tahrik oluşturan fiiller ve yeterli gerekçe gösterilmeksizin bütün sanıklar için alt sınıra yakın indirimler yapılarak fazla cezalar tayini,

e)- Mağdur ...'nin haksız tahrik oluşturan bir eylemi bulunmadığı nazara alındığında, sanık ... hakkında bu mağdura yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde gerekçe de gösterilmeden TCK'nin 29. maddesi uyarıca haksız tahrik indirimi yapılarak eksik ceza tayini,

f)- 24.11.2015 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkmesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,