Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2019/1792 K.2019/3372

1- Kasten öldürme ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından mahkumiyet, 2- Kasten öldürmeye teşebbüs ve hakaret suçlarından; Beraat, Sanık ... hakkında; Beraat.

TEMYİZ EDENLER

Mağdur sanık ... müdafileri, katılanlar ..., ... ve .... vekili.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...'ın maktul ...'ya yönelik kasten öldürme ve mağdur ...'a yönelik öldürmeye teşebbüs suçları ile mağdur ...'ye yönelik eyleminin sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde maktule yönelik kasten öldürme ve mağdur ...'a yönelik öldürmeye teşebbüs suçlarının niteliği tayin, cezayı azaltıcı takdiri indirim sebepleri ile maktul ... ile mağdur ...'a yönelik suçlardan kurulan hükümlerde haksız tahrik sebeplerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, sanık savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanık ... hakkında mağdur ...'yı öldürmeye teşebbüs suçundan elde edilen delillerin hükümlülüğe yeter nitelik ve derecede bulunmadığı, gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış, incelenen

dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, Cumhuriyet savcısının sair temyiz itirazları ile sanık ... müdafiinin; eksik araştırmaya, keşif yapılması gerektiğine, meşru savunmaya, mağdur ...'a yönelik suçun vasfına, katılanlar İsa, ....,..... vekilinin; sanık ... hakkında haksız tahrik indirimi uygulanmaması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

A- Sanık ... hakkında maktul ...'yı kasten öldürme suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarında yer alan 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesi'nin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nin 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde, değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün, tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B- Sanık ... hakkında, mağdurlar ..., Harun ve Ali'ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs, katılan sanık ...'ya yönelik hakaret suçları ile katılan sanık ... hakkında, mağdur sanık ...'a yönelik hakaret suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

a) Sanık ... ile mağdur ...'nın, çocuk teslimi sırasında aralarında çıkan tartışma ve küfürleşme neticesinde, sanık ...'ın, evden silah alıp gelip kavganın karşı tarafında bulunanlara doğru ateş ettiği, bu bağlamda sanığın, olayın başlangıcında tartıştıkları ve küfürleştikleri maktul ve mağdurların tümünü hedef alarak öldürme kastıyla ateş ettiğinin anlaşılması karşısında, kastının bölünemeyeceği de dikkate alınarak, sanık hakkında mağdur ...'yı öldürmeye teşebbüs suçundan ceza verilmesi yerine yazılı biçimde beraat kararı verilmesi,

b) Mağdur ...'un sağ üst kadrandan isabet eden bir adet merminin karaciğer ve bağırsakta oluşturduğu harabiyet ile hayati tehlike geçirmesine neden olan yaralanmasının ulaştığı boyut dikkate alındığında, TCK.nin 35. maddesinin uygulanması sırasında makul bir ceza yerine mağdurun hiç isabet almaması durumlarında uygulama olanağı bulan en alt sınırdan ceza tayini,

c) Taraflar ile arasında herhangi bir husumet bulunmayan, olay günü müşterek çocukların teslimi sırasında taraflara yardımcı olan mağdur ...'ye yönelik sanık ...'ın doğrudan bir kastı olmayıp, diğer mağdurlara atılan merminin kendisine isabet etmesi ile yaralandığı olayda sanık hakkında olası kastla yaralama

suçundan hüküm kurmak yerine yazılı biçimde kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulması suretiyle suç vasfında hataya düşülmesi ile anılan mağdurun sanık ...'a yönelik haksızlık teşkil eden bir eylemi bulunmadığı halde sanık hakkında bu mağdura yönelik işlenen suçtan kurulan hükümde haksız tahrik indirimi uygulanması,

d) Kimin başlattığı net olarak tespit edilememekle birlikte sanıklar Mehmet İhsan ve İsa'nın olay esnasında birbirlerine karşılıklı olarak küfür ettikleri olayda her iki sanık hakkında da hakaret suçundan hüküm kurulurken TCK.nin 129. maddesinin 3. fıkrası ile CMK.nin 223. maddesinin 4. fıkrası uyarınca ceza verilmesine yer olmadığı kararı yerine yazılı biçimde beraat kararı verilmesi,

e) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 E-2015/85 K sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin iptal edilen bölümlerinin nazara alınması zorunluluğu,

f) Kabule göre de;

Mağdur ...'nin göğüs orta duvarından isabetle hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı olayda, sanık ... hakkında hüküm kurulurken TCK.nin 35. maddesinin uygulanması sırasında alt sınıra yakın bir ceza yerine mağdurun hiç isabet almaması durumlarında uygulama olanağı bulan en alt sınırdan ceza tayini,