Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2006/8742 K.2009/4987

...: 5237 Sayılı TCK.nun 158/1-k, 168/2 ve 62. mad.ce 10 ay H.C. ve 3.020 YTL A.P.C. nın 647 S.Y.nın 6. mad.ce ertelenmesine

I-5237 sayılı TCK.nun 7 ve 5252 sayılı Kanunun 9. maddeleri hükümleri karşısında; sanık ...’a yüklenen suçun yasada gerektirdiği cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu, suç tarihinde yürürlükte bulunan ve sanık lehine olan 765 sayılı TCK.nun 102/4. maddesinde öngörülen asli dava zamanaşımının, kesici son işlem olan sanığın sorgusunun yapıldığı 22.04.2003 tarihinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış,

katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden aynı Yasanın 322. maddesindeki yetkiye dayanılarak sanık hakkında açılan kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 sayılı TCK.nun 102/4. maddesi uyarınca ORTADAN KALDIRILMASINA,

II-Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik katılan vekilinin temyizine gelince;

A-Sanığın gerçekleştirdiği iddia ve kabul olunan "dolandırıcılık" eyleminin, 5252 Sayılı Kanunun 9/3. maddesi uyarınca, suç tarihinde yürürlükte olan 765 Sayılı TCK. nun 504/2. maddesi ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 Sayılı TCK. nun 158/1-k. maddesindeki suçu oluşturduğu tespit edilerek birbirleriyle karşılaştırılmasında lehe olan 5237 Sayılı TCK. uyarınca hüküm kurulmasından sonra verilen cezanın 647 Sayılı yasanın 6. maddesine göre ertelenmesi suretiyle karma uygulama yapılaması yasaya aykırı,

B-Hükümden sonra, 08.02.2008 günlü 26781 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK. nun 231. ve TCK. nun 7/2. maddeleri gereğince, sanık hakkında “hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” karar verilip verilmeyeceğinin takdir ve değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,