Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2007/8741 K.2010/5625

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 245 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 53 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 158 ]

"İçtihat Metni"

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine; ancak:

1-) ATM'den para çekmeye çalışan şikayetçinin yardım istemesi üzerine, kartın şifresini öğrendikten sonra "kartın makinede sıkıştı, bankaya girip görevlilerden kartını geri iste" diyerek şikayetçinin ATM'den uzaklaşmasıyla öğrendiği şifre ile hesaptaki 450 TL parayı çeken sanığın eyleminin, suç tarihinde yürürlükte bulunan 5237 sayılı TCK'nın 245/1. maddesindeki "her ne suretle olursa olsun başkasına ait banka kartını ele geçirip, rızası olmaksızın kullanmak" suçunu oluşturduğu gözetilmeden, yazılı şekilde uygulama ya-pılması,

2-) Adli sicil bültenindeki mahkumiyetlerine ilişkin karar örneklerinin, kesinleşme ve infaz tarihlerini içerecek şekilde getirtilip incelenerek, sonucuna göre sanık hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının karar yerinde tartışılmaması,

3-) 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 1. fıkranın (c) bendinde yazılı kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık haklarından şartla tahliye tarihine kadar, diğer hak yoksunluklarının ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar uygulanacağının gözetilmemesi,

4-) Kabul ve uygulamaya göre de;

a)5237 sayılı Yasa'da 765 sayılı Yasa'dan farklı olarak ugün para cezası sistemi" kabul edildiği, bu sistemde nispi para cezasına yer verilmediği, 29.06.2005 gün ve 5377 sayılı Yasa'nın 19. maddesiyle 5237 sayılı TCK'nın 158. maddesinin 1. fıkrasına eklenen son cümledeki "...adli para cezasının miktarı suçtan elde edilen menfaatin iki katından az olamaz." hükmünün uygulanabilmesi için öncelikle suçtan elde edilen haksız menfaat miktarının belli olması gerektiğinden, 5237 sayılı TCK'nın 158. maddesinin 1. fıkrasının (e),

(f) ve (j) bentlerinde sayılan hallerde adli para cezasının tayininde maddede öngörülen 5 ila 5.000 tam gün arasında belirlenecek gün sayısı üzerinden varsa artırım ve indirim maddeleri uygulanarak tespit olunan sonuç gün ile bir gün karşılığı 20-100 YTL arasında takdir edilecek miktarın çarpımı ile bulunan miktar, suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az ise adli para cezası asgari bu miktara yükseltilerek, bu miktar üzerinden TCK'nın 62. maddesi uygulanarak sonuç adli para cezasının belirlenmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şeklide uygulama yapılması,

b)5237 sayılı TCK'nın 62. maddesi ile 1/6 oranında indirim yapılırken hesap hatası yapılarak fazla adli para cezasına hükmolunması,