Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2008/11358 K.2011/23590

Suçtan önce kasıtlı başka suçlardan mahkumiyetleri bulunması nedeniyle 5728 sayılı Yasayla değişik CMK.nun 231. maddesinin uygulanması olanağı bulunmayan sanıklar hakkında yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine, tetkik olunan dosya içeriğine göre sanıklar müdafilerinin sübutun bulunmadığına, suçun unsurlarının oluşmadığına, lehe hükümlerin uygulanmadığına ilişen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; Ancak;

29.12.2004 tarihli ilk hükümle sanıkların 765 sayılı TCK'nun 342/1. maddesi uyarınca ikişer yıl ağır hapis cezası ile cezalandırılmaları, 5252 sayılı yasanın 6. maddesi ile "kanunlarda öngörülen ağır hapis cezaları hapis cezasına dönüştürülmüştür" şeklindeki düzenleme de gözetildiğinde;

her ne kadar sanıklardan ...'un 765 sayılı TCK'nun 81/1. maddesi uygulanmasına esas geçmiş hükümlülüğü bulunmakla birlikte 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun 7/2 ve 5252 sayılı yasanın 9/3. maddeleri hükmüne göre, sanık ... için 765 sayılı TCK'nun 342/1, 81/1 ve CMUK'nun 326/son, sanık ... için 765 sayılı TCK'nun 342/1. maddeleri ile her iki sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nun 204/1 ve 53/1.maddeleri gereğince hükmolunacak sonuç cezalar eşit olup.

5237 sayılı TCK'nun uygulanması durumunda hükümde gösterilmese bile infaz aşamasında hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak anılan yasanın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının da uygulanması gerekeceği cihetle 5237 sayılı TCK'nun sanıkların aleyhine olduğu gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,