Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2008/2280 K.2011/1644

Dairemiz tarafından da benimsenen ve ayrıntıları Yüksek Yargıtay 7.Ceza Dairesi'nin 23.06.2010 gün ve 2008/16426 Esas, 2010/9803 sayılı kararında ve benzer içerikteki yerleşik içtihatlarında da belirtildiği üzere; basit dolandırıcılık suçundan açılan kamu davasında verilen görevsizlik kararı üzerine vaki suç vasfındaki değişiklik nedeniyle sanık hakkında 556 sayılı KHK.nın 61/A-c maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verildiği, bu maddenin atıf yaptğı 61 nci maddede ise kararname hükmüyle suç tanımları düzenlendiği,

5252 sayılı Yasanın geçici 1'inci maddesinde "Diğer kanunların, 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun Birinci Kitabında yer alan düzenlemelere aykırı hükümleri, ilgili kanunlarda gerekli değişiklikler yapılıncaya ve en geç 31 Aralık 2008 tarihine kadar uygulanır" 5237 sayılı TCK.nın 01.01.2009 tarihinde yürürlüğe giren 5/1'inci maddesinde "Bu Kanunun genel hükümleri, özel ceza kanunları ve ceza içeren kanunlardaki suçlar hakkında da uygulanır" hükümlerine yerverildiği,

aynı Kanunun genel hükümleri arasında bulunan 2'nci maddesinin birinci fıkrasında ise "Kanunun açıkça suç saymadığı bir fiil için kimseye ceza verilemez ve güvenlik tedbiri uygulanmaz...." hükümlerine yer verildiği, somut olayda; sanığa atılı eylem, ceza içeren özel bir hukuk düzenlemesi olup 5'inci maddede sözü edilen özel ceza kanunları ya da ceza içeren kanunlar kapsamında bulunduğu, atılı eylem, TCK.nın 2'nci maddesi hükmü kapsamında değerlendirildiğinde KHK hükmüyle getirilen bu düzenlemenin TCK.nın 2'nci maddesinde öngörülen kanunilik ilkesine uygun bulunmadığı,

nitekim Anayasa Mahkemesi 03.01.2008 gün ve 2005/15 E, 2008/2 K sayılı iptal gerekçesinde Kanunsuz suç ve ceza konulamayacağını, Kanun Hükmünde Kararname hükmüyle suç ve ceza getirilemeyeceğinin vurgulandığı, bu durum karşısında, 5252 sayılı Kanunun geçici birinci maddesi ile TCK.nın 2'nci maddesi ve 01.01.2009 tarihinde yürürlüğe giren 5'inci maddesi birlikte değerlendirildiğinde.

556 sayılı KHK'nın suç tanımlayan hükümlerinin tümüyle zımni olarak ilga edildiğinin (örtülü olarak yürürükten kaldırıldığının) kabulü gerektiği, bu hukuki değerlendirmeye göre atılı eylemin 556 sayılı KHK hükümleri kapsamında suç oluşturmayacağı gözetilerek beraat kararı verilmesi gerekirken yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,