Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/11968 K.2012/11432

Daha önce kasıtlı suçtan mahkumiyeti bulunması nedeniyle 5728 sayılı yasa ile değişik CMK. nun 231. maddesinin uygulanması olanağı bulunmadığı anlaşılan sanık hakkında yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin bir sebebe dayanmayan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine ancak;

Sanık hakkında İzmir 1.Ağır Ceza Mahkemesi’nin 1998/220 esas,1999/197 karar sayılı ilamı esas alınarak TCK'nun 58. maddesi gereğince cezasının mükerrilere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmiş ise de; sanık hakkında anılan ilam ile sahtecilik ve dolandırıcılık suçlarından verilen 1 yıl 11 ay 10 gün ağır hapis ve 11 ay hapis cezalarının 28.05.2001 tarihinde onanarak kesinleşmesi üzerine hapis cezalarının 30.03.2005 tarihinde, ayrıca dolandırıcılık suçundan verilen 482.166.666.TL ağır para cezasının ise 16.11.2002 tarihinde infaz edildiği,

dolandırıcılık suçundan verilen tüm cezanın temyize konu suç tarihinden önce infaz edilmemesi nedeniyle, sahtecilik suçundan verilen cezanın ise bu suçun işlenmesinden sonra bihakkın infaz edilmesi nedeniyle 765 sayılı TCK.nun 81. maddesindeki tekerür koşullarının oluşmadığı gibi temyize konu suçun 5237 sayılı TCK.nun yürürlük tarihinden önce işlenip 5237 sayılı TCK.nun 58.maddenin uygulanma olanağının da bulunmadığı,tekerrür hükümlerinin uygulanamaması ve alt sınırdan ceza tayin olunup 5237 sayılı TCK.nun 53. maddedeki hak yoksunluğu yaptırımına da karar verilmesi nedeniyle 765 sayılı TCK.nun 342/1. maddesi gereğince tayin olunması gereken

2 yıl hapis cezasının açıkça lehe olduğu gözetilmeden yazılı şekilde lehe yasanın hatalı belirlenmesi,