Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/13494 K.2012/1893

I- Katılan vekilinin yaralama suçundan kurulan ceza tertibine yer olmadığına ilişkin hükme yönelen temyiz itirazlarının incelenmesinde;

5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 7 ve 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddeleri hükmü karşısında; sanığa yüklenen “yaralama” suçunun yasada gerektirdiği cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu 765 sayılı TCK'nun 102/4. maddesinde öngörülen asli dava zamanaşımının,

kesici son işlem olan sanığın sorgusunun yapıldığı 06.07.2006 tarihinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, aynı Yasanın 322. maddesinde verilen yetkiye dayanılarak sanık hakkındaki kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 sayılı TCK'nun 102/4 ve 5271 sayılı CMK'nun 223/8. maddeleri gereğince DÜŞÜRÜLMESİNE,

II- Sanık müdafii ile katılan vekilinin, sanık hakkında, "resmi belgeyi yırtmak" suçundan verilen "mahkumiyet" hükmüne yönelen temyiz itirazlarının incelemesine gelince;

1- Suça konu yırtılan senedin parçalarının uzman bir bilirkişi aracılığı ile bir araya getirtilip TTK'nun 688. maddesinde sayılan yasal unsurları taşıdığının saptanması halinde eylemin 765 sayılı TCK’nun 348. maddesi delaletiyle 342/1 (5237 sayılı TCK’nun 205), zorunlu unsurların olup olmadığının tespit edilememesi halinde ise "şüpheden sanık yararlanır" ilkesi gereğince eylemin aynı yasanın 345. (5237 sayılı TCK'nun 208.) maddesindeki suçu oluşturacağı gözetilmeden eksik soruşturmayla yazılı şekilde karar verilmesi,

2- Kabul ve uygulamaya göre de; resmi belgeyi bozmak suçunun cezası, 765 sayılı TCK.nun 348. maddesi delaletiyle aynı Yasanın 342/1. maddesinde 2 yıldan 8 yıla kadar hapis, 5237 sayılı TCK.nun 205/1. maddesinde ise, 2 yıldan 5 yıla kadar hapis olmasına rağmen, temel cezanın alt sınırdan tayini halinde, 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinde Esas No: 2009/13494düzenlenen ve hapis cezasına mahkumiyetinin kanuni sonucu olarak uygulanan hak yoksunluğu güvenlik tedbirlerinin 765 sayılı Kanunda bulunmaması nedeniyle 5237 sayılı TCK’nun aleyhe olduğu gözetilmeden ve ne şekilde uygulama yapıldığı denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmeden, 5237 sayılı Yasanın sanık lehine olduğundan bahisle yazılı şekilde hüküm kurulması,

3- Sanık hakkında hüküm kurulurken hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK’nun 53/3. maddesi uyarınca, aynı maddenin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan sanığın kendi alt soyu üzerindeki haklardan şartla tahliye tarihine kadar 1. fıkrada yazılı diğer haklardan ise hapis cezasının infazının tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılması gerektiğinin gözetilmemesi, yasaya aykırı,

4- Hükümden sonra 08.02.2008 günlü Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren ve 5728 sayılı Yasanın 562. maddesiyle değişik CMK'nun 231 ve TCK'nun 7/2. maddeleri uyarınca “hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” karar verilip verilmeyeceğinin takdir ve değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,