Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/17393 K.2012/1990

Hükmolunan ceza süresi nedeniyle koşulları bulunmadığından 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinden yararlanamayacağı anlaşılan sanık hakkındaki yapılan yargılama sonunda; toplanan deliller karar yerinde incelenip, yüklenen suçun sübuta kabul, soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin, cezayı arttırıcı nedenin nitelik ve derecesi takdir kılınmış ve incelenen dosyaya göre verilen hükümde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak:

5237 sayılı TCK.nun 43. maddesinde, 765 sayılı TCK.nun 80. maddesinden farklı olarak “değişik zamanlarda bir kişiye karşı” denilerek “aynı anda işlenen fiillerde zincirleme suç hükmünün uygulanamayacağı” belirtildiği cihetle; somut olayda sanığın suça konu iki adet bonoyu Isparta 1. İcra Müdürlüğünün 2001/3484 ve 2001/3483 esas sayılı dosyalarından mağdur ... aleyhine aynı tarihte (11.09.2001) icra takibine koyması nedeniyle zincirleme suç koşulları oluşmadığından 5237 sayılı Yasanın sanık lehine hükümler içerdiği gözetilmeden yazılı şekilde 765 sayılı TCK.nun 342/1, 80, 40. maddeleri hükmü uyarınca ceza tayini,

Yasaya aykırı ise de; mahkemenin 5237 sayılı Yasanın ilgili hükümlerini uygulama biçimi de dosyada mevcut olup yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan mahkumiyetin yasal sonucu olan hak mahrumiyetleri kararda gösterilmemiş olsa bile kazanılmış hakka konu olamayacağı da nazara alınarak;

hüküm fıkrasından 765 sayılı TCK.nun 342/1. maddesi çıkartılıp yerine “5237 sayılı TCK.nun 204/1. maddesinin eklenmesi” suretiyle mahkemenin kabul ve uygulaması gözetilerek temel cezanın 2 yıl 6 ay olarak belirlenmesine, teselsül uygulamasına ilişkin 765 sayılı TCK.nun 80. maddesi uygulamasına ilişkin bölüm tümden çıkartılıp, sonuç olarak 2 yıl 6 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına,