Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/22899 K.2012/15384

Sanık ... müdafiinin, 16.04.2007 günlü oturumda yüzüne karşı tefhim olunan hükmü, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 310.maddesinde öngörülen temyiz süresinin son günü olan 23.04.2007 tarihinin resmi tatil olması nedeniyle ertesi gün 24.04.2007 tarihinde ve süresi içerisinde temyiz ettiği anlaşılmakla, temyiz isteminin reddini isteyen tebliğnamedeki 1 nolu düşünceye iştirak olunmamıştır. Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçların uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Kararın gerekçe bölümünde, lehe yasanın tespiti amacıyla uygulamalı karşılaştırma yapılırken, “...5237 sayılı TCK.nun 204/1, 43 ve 62. maddelerinin tatbiki ve cezanın alt sınırdan tayini halinde sonuç olarak 2 yıl 1 ay hapis cezası verileceği, 765 sayılı TCK.nun 342/1, 80 ve 59. maddeleri uygulandığında ise sonuç olarak 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezası verilmesi gerektiği, buna göre lehe olan 765 sayılı TCK ile uygulama yapılmasının sanıklar yararına olacağı belirtildikten sonra,

yine kararın gerekçe bölümünde “765 sayılı TCK.nun 342/1. maddesi uyarınca temel cezanın takdiren ve teşdiden 3 yıl hapis olarak verilmesinin adil ve uygun olacağı kanaatine varılmıştır” denilmesiyle yetinilerek, üst sınırı itibariyle lehe olan 5237 sayılı TCK.nun 204/1. maddesi ile temel cezanın teşdiden ne kadar takdir edileceği gösterilmeden, çelişkili gerekçe ile hüküm kurulması ve üst sınırı itibariyle lehe olması nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 204/1. maddesine göre teşdiden tayin edilecek temel hapis cezasının, üst sınırının daha fazla ceza öngörmesi nedeniyle,

765 sayılı TCK.nun 342/1. maddesine göre belirlenen 3 yıldan daha az takdir edilmesi gerektiği de gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,