Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2010/10947 K.2010/11189

5320 sayılı Yasanın 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK nun 311 maddesi hükmüne göre, eski hale getirme istemiyle birlikte temyiz talebinde de bulunulması halinde, inceleme merciinin Yargıtay’ın ilgili dairesi olduğu, mahkumiyet kararının sanık müdafiinin yüzüne karşı 18.06.2008 günü tebliğ edildiği, 23.06.2008 günü Sağlık Ocağı Tabipliği’nden 3 gün yatak istirahati uygun rapor aldığı, anılan raporda öngörülen sürenin bitimi tarihinde 27.06.2008 havale tarihli dilekçesiyle hükmü temyiz ettiği anlaşılmakla, temyizin yasal süresinde yapıldığı kabul edilerek incelenerek gereği görüşüldü.

Sanığın şikayetçinin kimlik ve kredi kartı bilgilerini ele geçirerek asıl kartı tahsis eden bankaya internet üzerinden başvurup, şikayetçi adına ek kart talebinde bulunduğu, banka tarafından kurye ile gönderilen ek kartı teslim alarak farklı tarihlerde değişik işyerlerinden alışveriş yaparak haksız menfaat sağladığının iddia ve dosya içeriğine uygun gerekçelerler kabul olunması karşısında, lehe yasa değerlendirmesinin 5237 sayılı TCK.nun 245,43 maddeleri ile yapılması gerekirken uygulama yeri bulunmayan aynı yasanın 158/1-f,

43.maddeleri ile yapılması banka veya kredi kartının kötüye kullanılması suçu için anılan maddede öngörülen hapis cezasının alt sınırı itibariyle dahi açıkça aleyhe yaptırım öngördüğünden ve sağlanan haksız menfaat miktarının suç tarihi itibariyle pek fahiş olduğu gözetilmeden normal kabul edilerek lehe hüküm içerdiği kabul edilen 765 sayılı TCK.nun 522.maddesinin uygulanmaması karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin, cezayı azaltıcı sebebin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK:nun 7 ve 5252 sayılı Kanunun 9/3 maddeleri uyarınca uygulanması gereken 765 ve 5237 sayılı TCK. hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların denetime olanak vermeyecek şekilde gösterilip birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe Yasa belirlenmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri dışında bir