Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2010/1580 K.2011/20203

2) Sanık ...'in 2004 takvim yılındaki eyleminden 213 sayılı Kanunun 359/b-1, TCK.nun 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına. CMK.nun 231. maddesinin uygulanmamasına dair.

Katılan vekilinin dilekçesi içeriğinden temyiz isteminin sanıklar hakkında kurulan beraat hükümlerine yönelik ve sınırlı olduğu anlaşılmakla yapılan inceleme gereği görüşüldü:

1-Köken Elektrik, Elektronik İnşaat ve Sanayi Kabloları Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ortakları olan sanıkların 2004, 2005 ve 2006 takvim yıllarında isteyen kişi ve şirketler adına herhangi bir mal ve hizmet sağlamadan komisyon karşılığı sahte fatura düzenlediklerinin iddia olunması;

sanık ...’nın, 2004 yılında kahvehanede otururken evvelce tanımadığı bir kişinin yanına gelerek para karşılığında kuracakları şirketle ilgili noterde düzenlenecek evraklara imza atmasını teklif ettiğini, ihtiyacı olduğu için bu teklifi kabul ettiğini, sanık ...’in herhangi bir şirketin sahibi veya ortağı olmadığını, nüfus cüzdanını kaybettiğini, diğer sanık ...’yı tanımadığını, soruşturma evraklarında belirtilen adreste hiç oturmadığını, muhtemelen kaybettiği kimliği kullanılarak şirketin kurulduğunu savunması,

dosyanın incelenmesinde, sanıkların Ankara 3. Noterliğinde düzenlenen 30.04.2004 gün ve 11012 yevmiye numaralı sözleşme ile ... ve ...’nın hisselerini devir alarak şirketin ortağı olduklarının, aynı tarihli ortaklar kurulu kararı ile sanık ...’in 20 yıl süre ile şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığının, ...’nın hisselerini devir ettikleri kişileri tanımadığını, bu kişileri ...’ün bulduğunu, suça konu faturaları kullanan Denge Enerji Mühendislik İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ortağı ve sorumlu müdürü ...’ın iş yaptıkları firmanın sahibinin Ferhat isimli soyadını bilmediği kişi olduğunu beyan ettiğinin,

Denge Enerji şirketince kullanılan faturaların sanıkların şirket ortağı olduğu tarihten sonra 07.06.2004 ila 31.12.2004 tarihleri arasında düzenlendiğinin, seri-sıra numaralarından 11.05.2004 tarihinde basıldıklarının anlaşılması, dosya içerisinde ilgili dönemlere ilişkin hazırlanmış 27.03.2007 gün VDENR-2007-923/2 sayılı vergi suçu ve 02.12.2006 gün ve VDENR-2006-923/38 sayılı vergi tekniği raporu dışında bir vergi inceleme raporunun bulunmaması karşısında; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde belirlenmesi bakımından,

30.04.2004 gün ve 11012 yevmiye numaralı hisse devir sözleşmesinin düzenlenmesi sırasında ibraz edilen ... kimliğinin müstenidat olarak alınan onaylı örneği ilgili noterlikten getirtilip, Denge Enerji Mühendislik İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ortakları ... ve ...ile şirketin önceki ortakları ..., ... tanık sıfatı ile dinlenip, sanıklar gerek birbirleri ile gerekse adı geçen tanıklarla yüzleştirilip, Vergi Dairesi Başkanlığından Köken Elektrik,

Elektronik İnşaat ve Sanayi Kabloları Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında VDENR-2007-923/2 sayılı vergi suçu ve VDENR-2006-923/38 sayılı vergi tekniği raporu dışında 2004, 2005 ve 2006 takvim yıllarına ilişkin hazırlanmış vergi inceleme raporlarının bulunup bulunmadığı,

Denge Enerji Mühendislik İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında vergi tekniği ve suçu raporu düzenlenip düzenlenmediği sorulup düzenlenmiş ise akıbeti araştırılarak dava açıldığının tespiti halinde mümkünse davalar birleştirilip değil ise onaylı örneği dosya arasına alınıp, VEDOP merkezi sorgulama sisteminden yeniden sorgulama yapılması istenerek Köken Elektrik, Elektronik İnşaat ve Sanayi Kabloları Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin faturalarını kullanan başka mükellefler bulunup bulunmadığı araştırılıp tespiti halinde karşıt inceleme yaptırılarak kayıtlarındaki fatura bilgilerinin ve örnekleri istenip,

suça konu faturaları bastığı anlaşılan Kılıçaslan Matbaacılık Limited Şirketinden kimin siparişi verdiğinin, ödemeyi yaptığının ve fatura ile sevk irsaliyelerini teslim aldığı sorulup, sanık ...’in sabıka kaydında gözüken bir hapis cezası ilamını 22.06.2004 tarihinde infaz ettiği gözetilerek hisse devri sırasında (30.04.2004) cezaevinde bulunup bulunmadığı araştırılıp toplanan deliller bir bütün halinde değerlendirilerek sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik soruşturma sonucu yazılı şekilde sanık hükümler kurulması,

Kabule göre de:

2-Aynı takvim yılında birden çok sahte fatura düzenlendiği anlaşılan ve tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında teselsül ve tekerrür hükümlerinin uygulanarak cezasının artırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

4-Sanık ... hakkında 213 sayılı Vergi Usul Yasasının 359/b-1 maddesi uyarınca tayin olunan temel hürriyeti bağlayıcı cezadan 765 sayılı TCK. nun 59/2. ve 5237 sayılı TCK. nun 62. maddesi gereğince yapılan indirimler üzerine hükmolunan sonuç cezalar eşit ise de; 5237 sayılı TCK’ nun uygulanması durumunda hapis cezasına mahkûmiyetin kanuni sonucu olarak anılan Yasanın 53. maddesindeki hak yoksunluğunun da uygulanması gerektiğinden 5237 sayılı TCK. nun aleyhe olduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,