Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2012/7262 K.2012/13420

Sanığın 2004 takvim yılında sahte faturalar kullanmak suretiyle "katma değer vergisi" ziyaına sebebiyet verdiğinin iddia olunması, kullanılan son faturanın 30.12.2004 tarihli olması karşısında suç tarihinin 21.01.2005 olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüş, aynı gerekçeyle zamanaşımı süresinin dolduğuna ilişkin tebliğnamedeki düşünceye iştirak olunmamıştır. 1- Gerekçeli kararda savunma, katılan beyanı, iddia ve Cumhuriyet savcısının esas hakkındaki görüşünün gösterilmemesi suretiyle aynı 5231 sayılı CMK'nun 34, 230 ve 289/1-g. maddelerine muhalefet edilmesi,

2- Ata-Med Tıbbi Malzemeler San. ve Dış Tic. Ltd. Şirketinin ortağı ve temsile yetkili müdürü olan sanığın Elite Otelcilik Danışmanlık Tur. Tic. A.Ş. ve FARMA-MED Medikal Turizm Gıda Paz. San. Tic. Ltd.

Şti. tarafından herhangi bir mal ve hizmet karşılığı olmaksızın sahte olarak düzenlenen faturaları hesaplarına kayıt edip kullanarak yüklenen “sahte fatura kullanmak” suçunu işlediğinin iddia olunması, sanığın faturalardaki hizmeti aldıklarını savunması, ancak sanığın şirketi ile fatura düzenleyen şirket arasındaki para akışını gösteren bedellerin ödendiğine ve hizmet veren hesabına girdiğine dair ticari teamüle uygun kanıtlama yeteneğine haiz, banka hesapları ve kasa mevcuduyla uyumlu geçerli belgeleri sunamaması,

vergi suçu raporunda fatura düzenleyen şirketler hakkında tanzim edildiği belirtilen inceleme raporlarının dosya arasında bulunmaması karşısında; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde belirlenmesi bakımından öncelikle faturaları düzenleyen şirketler için düzenlenen inceleme raporlarının asılları veya onaylı suretlerinin vergi dairesinden getirtilmesi, faturaları düzenleyen şirketlerin yetkilileri hakkında sahte fatura düzenlemek suçundan kamu davası açılıp açılmadığı araştırılarak açılmış ise bu davayı ilgilendiren delillerin onaylı örneklerinin dosyaya intikalinin sağlanması,

toplanan deliller bir bütün halinde değerlendirilerek sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik soruşturma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

3- 213 sayılı Yasanın 359/b-1. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra bireyselleştirme aşamasında 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/3. maddesinde yer alan "lehe olan hüküm, önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenir hükmü uyarınca, suç tarihinde yürürlükte olan 765 sayılı TCK ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanıp, leh ve aleyhteki hükümleri ayrı ayrı ele alınarak,

ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe yasanın tespiti gerekirken açıklanan şekilde karşılaştırma yapılmadan ve suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK'nun 80, 59/2 ve 647 sayılı Yasanın 6. maddelerinin sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun 43/1, 51 ve 62. maddelerine göre sanığın lehine olduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,