Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2015/3573 K.2017/3123

1-Bizbize iletişim isimli GSM hat satışı bayisi işleten sanığın, şikayetçi adına sahte abonelik sözleşmeleri ile GSM hattı çıkartıp yüklenen özel belgede sahtecilik suçunu işlediğinin iddia edildiği olayda; sözleşmelerdeki imza ve yazıların sanığın eli ürünü olmadığı,

savunmasında, katılanın arkadaşı olduğunu ve nüfus cüzdanının arkasına bizbize iletişim yazarak sadece 2 adet hat çıkartıp aktivasyon için üst bayi olan... iletişim isimli üst bayiye gönderdiğini, diğer hatların kendi işyerinden çıkarılmamış olduğunu, üzerinde kaşe ve imzası olmadığını, nüfus cüzdanı fotokopisi çoğaltılarak... iletişim isimli üst bayide çıkarılmış olabileceğini savunması karşında, dosya içerisinde bulunan sözleşme fotokopilerinden sözleşmeyi düzenleyen bayi adını içeren kaşelerin okunaklı olmadığı, ayrıca mahkemece sözleşmelerde yapılan gözlemde... iletişim kaşesi basılı olduğuna dair tutanak düzenlendiği de anlaşılmakla;

gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak biçimde belirlenmesi bakımından, suça konu abone sözleşmelerinin hangi bayide düzenlenip hangisinde aktive edildiği hususunun GSM operatöründen sorulup sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini yerine eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi, yasaya aykırı;

2-Eylemin sübutu halinde, hükümden sonra 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi, işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez,

evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 56. maddesindeki düzenleme de gözetilip önödeme önerisinde bulunularak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,