Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2009/14424 K.2011/7022

Taraflar arasında görülen davada Uşak 2.Asliye Hukuk Mahkemesi’nce verilen 25.06.2009 tarih ve 2004/141 - 2009/149 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi dahili davalılar ..., ... ve Kartaş Karamanlar Gıda San. ve Tic.A.Ş. vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacılar vekili, davalı Gökar Tekstil San.ve Tic.A.Ş.’nin 19.04.1996 tarihinde kurulduğunu, ilk genel kurulun bu tarihte yapıldığını, yönetim kuruluna ..., ... ve ...’in seçildiğini, yönetim kurulu ve genel kurulun ilk toplantıdan sonra bir daha toplantı yapamadığını, şirketin organsız kaldığını, yönetim kurulu başkanının olumsuz tavırları sonucu şirketin çalışamaz hale geldiğini, bankaya olan borçlar nedeniyle şirketin mallarının haczedildiğini, gereksiz davalar açılarak şirketin zarara uğratıldığını ileri sürerek davalı Gökar Tekstil San.ve Tic.A.Ş’nin TTK’nun 435. maddesi uyarınca feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı şirkete kayyım olarak atanan Ahmet Kuşçu kayyımlık görevinden çekilmiş, davalı şirkete başka kayyım atanamamıştır.

Davaya dahil edilen diğer ortaklar, davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, davalı şirketin 1999-2000 yılından sonra yeterli faaliyetinin olmadığı, asıl amacı kar etmek ve karını ortaklarına dağıtmak olan davalı şirketin ortakları arasında yaşanan ihtilaf sonucu amacını gerçekleştirmekten uzak kaldığı, şirketin sürekli zarar ettiği, yeterli alım-üretim ve satış yapamadığı, sürekli zarar eden bir şirketin faaliyetini devam ettirmesinin ekonomik şartlar ve hayatın olağan akışına uygun olmayacağı gerekçesiyle davanın kabulüne, Gökar Tekstil San.Tic.A.Ş.’nin feshine, tasfiye memuru olarak .....’ın atanmasına, tasfiye işlemlerinin tamamlanmasından sonra şirketin Uşak Ticaret Sicil Memurluğu’ndaki kaydının silinmesine, terkinine karar verilmiştir.

Kararı, dahili davalılar ..., ... ve Kartaş Karamanlar Gıda San.Tic.A.Ş. vekili temyiz etmiştir.

1-Dava, TTK’nun 435. maddesine dayalı olarak açılan davalı Gökar Tekstil San.ve Tic.A.Ş’nin feshi istemine ilişkindir. Davacı ortaklar şirketin ilk genel kurulundan sonra organlarının toplanamayıp şirketin organsız kaldığını ileri sürerek davalı şirketin feshini talep etmişlerdir.

Mahkemece, şirkete atanan kayyımların görevinden çekildiği, Uşak 2.Asliye Hukuk Mahkemesi’nin 2005/277 Esas, 2008/368 Karar sayılı dosyası ile kayyım tayini için açılan dava hasımsız olarak açıldıktan sonra şirkete veya tüm ortaklara karşı dava açılıp birleştirilmesi için verilen sürede de şirkete veya tüm ortaklara karşı dava açılıp birleştirilmediği, kayyım adayı da bildirilmediği gerekçesiyle reddedildiğine göre şirkete kayyım atanmadan ve davada şirketin temsili sağlanmadan işbu davanın görülüp sonlandırıldığı anlaşılmaktadır.

Bu nedenle, davalı şirketin feshi istemli işbu davada davalı şirketin haklarını korumak için şirkete kayyım atanması gerekli olduğu halde şirkete kayyım atanıp şirketin temsili sağlanmadan davanın görülüp sonuçlandırılması doğru görülmemiştir.

2-Kabul şekline göre de davacılar davalarını TTK’nun 435. maddesine dayandır- dıkları halde mahkemece bu yönde bir araştırma ve değerlendirme yapılmadan “asıl amacı kar etmek ve karını ortaklarına dağıtmak olan davalı şirketin ortakları arasında yaşanan ihtilaf sonucu amacını gerçekleştirmekten uzak kaldığı, şirketin sürekli zarar ettiği, yeterli alım-üretim ve satış yapamadığı, sürekli zarar eden bir şirketin faaliyetini devam ettirmesinin ekonomik şartlar ve hayatın olağan akışına uygun olmayacağı” gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmesi de doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir.

Ayrıca, davalı Gökar Tekstil San.Tic.A.Ş.’nin fesih ve tasfiyesine karar vermekle yetinilmek gerekirken, tasfiye süresinde tasfiye işlemleri çerçevesinde yapılacak olan “Gökar Tekstil San.ve Tic.A.Ş’nin Uşak Ticaret Sicil Memurluğu’ndaki kaydının silinmesine, terkinine” şeklinde idarenin yerine geçilerek karar verilmesi de doğru görülmemiştir.