Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2010/13917 K.2012/5034

Taraflar arasında görülen davada Sincan Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 09/06/2010 tarih ve 2009/102-2010/109 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalılar RB Mühendislik Enerji İnşaat Maden San. Tic. Ltd. Şti. ve ... vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili asıl ve birleşen davasında, müvekkilinin 21/2/2005 vade tarihli senetten kaynaklanan 93.672 USD miktarlı alacağının tahsili amacıyla davalının hissedarı ... hakkında icra takibi yaptığını, borçlu tarafından ödeme yapılmaması nedeni ile, borçlunun davalı şirketteki hisseleri üzerine haciz konulduğunu ve şirkete TTK 522 uyarınca 6 ay içerisinde borç ödenmediği taktirde, şirketin feshinin ve tasfiyesinin isteneceği hususunda yazı yazıldığını, yazının 11/5/2007 de tebliğ edilmiş olmasına rağmen ödeme yapılmadığından, TTK nın 522. maddesi uyarınca davalı şirketin feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece tüm dosya kapsamına göre, davacının 22/9/2004 tanzim, 21/2/2005 ödeme tarihli 93.672 $ asıl alacak ile 4000 $ işlemiş faiz olmak üzere toplam 97.672 $ alacağa ilişkin olarak davalı borçlu Ruhi aleyhine 1/7/2005 tarihinde icra takibi yaptığı, ödeme emrinin 2/7/2005 de tebliğ edildiği, takibin 8/7/2005 te kesinleştiği, davacının TTK 522 uyarınca davalı şirkete yazı gönderdiğini, yazının tebliğinden itibaren 6 ay içerisinde borcun ödenmediği ve engelleme yollarına da müracaat edilmediği gerekçeleriyle, davalı şirketin TTK'nın 522/1. maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine karar verilmiştir.

Kararı davalılar RB Müh. En. İnş. Mad. San. Tic. Ltd. Şti.ve ... vekili temyiz etmiştir.

Dava, TTK'nın 522 nci maddesine dayanan limited şirketin feshi istemine ilişkindir.

Somut olayda, davalı şirketin ortağının davacıya olan borcundan dolayı başlatılan icra takibi sırasında anılan borçlunun şirketteki hisselerine haciz konulmasının ardından, şirkete TTK'nın 522. maddesine göre feshi ihbarı yapıldığı, ancak davalı şirket ortaklarına tebligat yapılmadığı anlaşılmaktadır.

TTK'nın 522 nci maddesinde, ortaklardan birinin payını haczettirmiş olan alacaklının en az altı ay önce ihbar etmek şartıyla şirketin feshini isteyebileceği düzenlenmiştir. Ancak limited ortakları aleyhindeki icra takibinin kesinleşmesi ile limited ortaklık münfesih duruma gelmez. Borçlu ortağın hissesine haciz konulmuş olması, ortaklığın feshinin ihbarının istenebilmesi için bir koşuldur. TTK'nın 522 nci maddesi uyarınca feshi ihbarın limited ortaklığa değil, tüm ortaklara ayrı ayrı tebliği gerekmektedir. Bu nedenle, ortaklara fesih ihbarı tebliğ edilmeden açılan davanın kabulüne yönelik yazılı gerekçe ile hüküm kurulması doğru görülmemiş hükmün bu nedenle bozulması gerekmiştir.