Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2015/11092 K.2016/5432

Taraflar arasında görülen davada................ Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 13.05.2015 tarih ve 2008/376-2015/443 sayılı kararın duruşmalı olarak incelenmesi taraf vekilleri tarafından istenmiş olup, duruşma için belirlenen 10.05.2016 günü hazır bulunan davacı vekili Av. S.. T.. ile davalılar vekili Av. V.. D.. dinlenildikten sonra duruşmalı işlerin yoğunluğu ve süre darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması ileriye bırakıldı. Tetkik Hakimi ........................ tarafından düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, .............. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2005/703 sayılı dava dosyasında .... A.Ş'nin ortakları ............. ve ...............'ın paylarını temsil etmek üzere A.. K..'ın kayyım olarak atandığını, ............ ve ...............’ın yaklaşık % 40 paya sahip olduklarını, ........... A.Ş'nin hakim ortağı ve yönetim kurulu başkanı A.. B..'ın şirket kayıtlarında usulsüzlükler yaptığını, hakkında pek çok dava açıldığını, davalı A..

B..'ın dava dışı ..........A.Ş'nin 174.600 TL'sini usulsüz işlemlerle .............'ın zimmetine kaydedildiği iddiasıyla ............. aleyhine alacak davası açıldığını, ............ Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2006-19 Esas, 2009/907 Karar sayılı ilamıyla ...... A.Ş'nin ..............'dan 174.600 TL alacığı olmadığına karar verildiğini, davalı A.. B..'nın şirketi 174.600 TL zarara uğrattığını, davalı A..

B..'ın TTK'nun 334 ve 335. maddelerine aykırı davranıp davalı şirketleri kurarak yönetici olduğunu ve usulsüz işlemlerle ...........A.Ş'nin kazancını davalı şirketlere aktarmak suretiyle şirketi zarara uğrattığını ileri sürerek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla dava dışı ..........

A.Ş'nin uğramış olduğu tüm zararların tespitine, davalı .............'tan şimdilik 20.000 TL ve ayrıca bütün davalılardan tahsilde tekerrür olmamak üzere ve şimdilik 40.000 TL'nin müştereken ve müteselsilen tahsil edilerek faizi ile dava dışı ..... A.Ş'ye ödenmesine, davalıların eylemlerinin önlenmesine, davalı A.. B..'ın görev yetkilerinin kaldırılmasına, dava dışı ........

A.Ş'ye kayyım atanmasına karar verilmesini talep etmiş, ıslah dilekçesi ile davalı ..............'tan olan tazmin talebini 174.600 TL'sine, davalı ........... ile davalı .............. Ticaret ve Ltd. Şti'den tahsilde tekerrür olmamak üzere 55.477,93 TL'sine yükselttiğini, dava değerinin 230.077,93 TL'sı olduğunu belirterek, söz konusu tutarın faizi ile birlikte dava dışı Geta'ya ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalılar vekili, davanın zamanaşımından reddi gerektiğini, TTK'nın 335. maddesi uyarınca dava açma yetkisinin ortaklara değil şirkete ait olduğunu, davacı ortaklar adına kayyım tarafından açılan davanın aktif husumet yokluğundan reddi gerektiğini, davalı A.. B.. ve davalı şirketlerle ilgili iddiaların doğru olmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporları ve tüm dosya kapsamına göre, ............... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2006/191 Esas, 2007/907 Karar sayılı ilamı ile dava dışı ....

A.Ş'nin 174.450,00 TL zarara uğradığı, usulsüz kayıtlar neticesinde şirketin zarara uğratılmasının yönetim kurulu üyelerinin şahsi ve müteselsilen sorumluluğunu gerektirdiği, şirket pay sahiplerinin zarara sebep verenlere karşı tazminatın şirkete ödenmesi kaydıyla şahsi sorumluluk davası açma hakkına sahip olduğu, davalı ..............'ın usulsüz kayıtların gerçekleştiği 2005 yılında dava dışı şirketin yönetim kurulu başkanı olup 174.450,00 TL zarardan sorumlu olduğu, diğer davalılara kâr aktarımının kanıtlanamadığı, davalı şirketlerin gayrı faal oldukları, davalı .............

Ticaret San. Ltd. Şti'nin geçmiş dönem 55.477,93 TL kârlılığı bulunduğu, ancak bunun dava dışı ....

A.Ş'den aktarıldığının ispatlanamadığı, davalı .........'ın rekabet yasağına aykırı davrandığı iddiasının kanıtlanamadığı, davalı ................'ın dava dışı şirketteki yetkilerinin kaldırılmasına ilişkin talebin koşullarının oluşmadığı gerekçesiyle davalı .............. aleyhine açılan davanın kısmen kabulü ile 174.450,00 TL'nin faizi birlikte tahsili ile dava dışı ............. A.Ş'ye ödenmesine, aşan istemin reddine, davalı ..............Ltd. Şti. ve ...................

İnş. Ltd. Şti. aleyhine açılan davanın reddine karar verilmiştir.

Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir.

1-Dava, anonim şirket yönetim kurulu üyesinin sorumluluğu ve TTK’nın 334 ve 335. maddelerine aykırı eylemleri nedeniyle tazminat istemine ilişkindir. .............. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2005/703 Esas sayılı dava dosyasında 16.08.2007 tarihli celse 1/A nolu ara karar ile “.......... ve ..............'ın davalı .............

A.Ş'de mevcut olan ve işbu dava ve birleşen davalara konu olan ortaklık payları üzerinde şirket ortaklarına ait hak ve yetkileri kullanmak ve bu davanın sonuçlanmasına kadar geçerli olmak üzere bağımsız mali müşavir .............'ın kayyım olarak atanmasına” karar verilmiş, 17.12.2007 tarihli gerekçeli kararda ise “............ ve .........a ...........ın kayyım atanmasına dair kararın işbu hükmün kesinleşmesinden 10 gün sonrasına kadar devamına” karar verilmiştir.

TMK'nın 460. maddesinde “Kayyım, bir malvarlığının yönetimi ve gözetimi ile görevlendirilmiş ise, yalnız o malvarlığının yönetim ve korunması için gerekli olan işleri yapabileceği, kayyımın, bunun dışındaki işleri yapabilmesinin temsil olunanın vereceği özel yetkiye, temsil olunan bu yetkiyi verecek durumda değilse vesayet makamının iznine bağlı olduğu” hükmü düzenlenmiştir.

İşbu davayı ise ............. ve ................ adına kayyım A.. K.. açmıştır. Aktif husumet ehliyeti, 6100 sayılı HMK'nın 114/d maddesi gereğince dava şartı niteliğindedir ve aynı Kanun'un 115. maddesi gereğince davanın her safhasında ve re'sen nazara alınması gerekir. Bu durumda mahkemece, işbu davanın açılmasının TMK'nın 460. maddesinde öngörülen olağan işlerden olup olmadığı, özel izin gerekip gerekmeyeceği hususları nazara alınmadan ve A..

K..'ın kayyım olarak atandığı davada verilen gerekçeli kararda kayyımlığın “hükmün kesinleşmesinden 10 gün sonrasına kadar devam edeceğine” karar verildiği de gözetilmek suretiyle ................. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2005/703 Esas sayılı dosyasının kesinleşip kesinleşmediği ve buna bağlı olarak kayyımın görevinin devam edip etmediği araştırılmadan işin esasına girilerek yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir.

2-Bozma sebep ve şekline göre, taraf vekillerinin temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine gerek görülmemiştir.