Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2016/3292 K.2017/6271

Taraflar arasında görülen davada ... Asliye Hukuk Mahkemesi’nce verilen 12/02/2015 gün ve 2014/44-2015/35 sayılı kararı onayan Daire’nin 07/12/2015 gün ve 2015/5554-2015/13089 sayılı kararı aleyhinde davacı vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dosya için düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin tedavisi için ... 1. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2010/196 Esas sayılı dosyasından sonra veya o dosyada istenmeyen sağlık giderlerinin ödenmesi için önce noterlik vasıtasıyla ihtarname gönderildiğini, ödenmemesi üzerine ... 1. İcra Müdürlüğünün 2011/2793 sayılı dosyası ile icra takibi yapıldığını, takibe davalı şirket tarafından haksız ve kötü niyetli olarak itiraz edildiğini iddia ederek davalının haksız ve kötü niyetli itirazının iptali ile davalının %40'tan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı, davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davacı vekilinin temyizi üzerine Dairemizce onanmıştır.

Bu kez davacı vekili karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

İİK 67/2 maddesinde yer alan ''%40'dan ibaresi'', 02.07.2012 tarihinde ve 6352 sayılı Kanun'un 11. maddesi ile ''%20'sinden'' şeklinde değiştirilmiştir. İİK 67. maddesinde değişiklik yapan 6352 sayılı Kanun'un 11. maddesi 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir.

6352 sayılı Kanun'un 38. maddesi ile İİK'ya eklenen Geçici 10. maddeye göre ''Bu kanunun ilgili hükümlerinin yürürlüğe girdiği tarihten önce başlatılan takip işlemleri hakkında değişiklikten önceki hükümlerin uygulanmasına devam edilir.'' Geçici 10. maddedeki “takip işlemleri” ibaresini takip talebi olarak anlamak gerekir.

Bu durumda 6352 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihinden önce yapılmış olan icra takipleri üzerine açılan ve açılacak olan itirazın iptali davalarında icra inkar tazminatı asgari %40 olarak, 05.07.2012 tarihinden sonra yapılan icra takipleri üzerine açılacak itirazın iptali davalarında ise icra inkar tazminatı asgari %20 olarak uygulanacaktır.

Somut olayda davacının başlattığı icra takibinin tarihi 21.09.2011 olup, 6352 sayılı Kanun'un 38. maddesi ile İİK'ya eklenen Geçici 10. madde uyarınca davacı lehine %40 icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekirken, %20 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesi anılan yasa hükmüne aykırı olup bozmayı gerektirmiş ise de anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK 438/7. maddesi uyarınca kararın düzeltilerek onanmasına karar vermek gerekmiştir.