Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2011/10157 K.2012/21206

uç : 2863 sayılı Kanuna Aykırılık Hüküm : Sanıklar haklarında; 2863 sayılı Kanunun 74/1, 5237 sayılı TCK'nın 62, 63, 58, 53. maddeleri uyarınca mahkumiyet, mükerrirlere özgü infaz rejimi cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanması

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler sanıklar müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar ... ve ...'un haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen ..., ..., ..., ..., ..., ... ile birlikte, Amasya ili, Göynücek ilçesi, Kışlabeyi köyü, Çiftetepeler mevkiinde, kazı yapacaklarının ihbarı üzerine güvenlik güçleri tarafından olay yerinde tertibat alındığı, suç tarihinde saat 20.30 sıralarında bir aracın olay yerine gelerek araçtan üç erkek şahsın inmesini müteakip kazı alanından ayrıldığı,

araçtan inen üç kişinin ağaçların altında kuytu bir noktada beklemeye başladıkları, saat 21.45 sıralarında aynı aracın tekrar dava konusu mevkiiye gelerek ellerinde iki adet kazma, iki adet kürek ve bir adet şiş bulunan beş kişinin daha araçtan indiği,

birlikte kazı alanına doğru ilerledikleri, bir müddet sonra ... ve ... isimli kişilerin aynı araç ile olay yerinden tekrar ayrıldıkları, kazı alanında kalan altı kişinin ellerinde bulunan aletler ile “tümülüs” alanı olması nedeniyle 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliğinde bulunan eski mezar yerinin kuzey eteğinde kalan kısmını, 195 cm boyunda, 70 cm eninde, 80 cm derinliğinde kazdıkları sırada jandarma tarafından suçüstü yakalandıkları, dosya kapsamından sanıklar.... ve ...'ın, diğer sanıklar ile birlikte suç tarihinden önce dava konusu alanda kazı yapmayı kararlaştırdıkları,

haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen ... ve ...'ın, kazı sırasında kendilerine yardımcı olabilecek diğer sanıkları temin ederek suç işlemeye yönlendirmeleri, olay yerinde ele geçirilen teçhizatların nitelikleri ve kazı yapılan alanda bulundukları noktalar, kullanım şekilleri, kazının tümülüsün eteklerinden başlayarak doruk noktasına doğru ilerlemesi, kazı yapılan alanın genişliği ve şekli dikkate alındığında organize ve sistematik bir çalışmanın yürütüldüğü,

hükme esas alınan tarafsız arkeolog bilirkişi raporu ile kazı yapılan yerin 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliğini haiz olduğunun tartışmasız bir şekilde ortaya konulduğu, 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-1. cümlesi ile, değişiklik öncesi 74/1. cümlesinin, sadece sit alanlarında değil, sözü edilen Kanunun 6. maddesine göre korunması gerekli diğer taşınmaz kültür ve tabiat varlıklarında izinsiz olarak gerçekleştirilen kazı eylemlerini yaptırım altına aldığı,

zira maddenin konuluş amacının bu yerlerde mevcut tarihi ve doğal değerleri korumaya ve izinsiz olarak yapılan kazılar ile bu değerlere zarar verilmesini önlemeye matuf olduğu nazara alındığında, arkeolog bilirkişi raporunda dava konusu yerin sit alanın içerisinde bulunmadığının belirtildiğinden bahisle, bu hususun kesin olarak belirlenmesi gerektiğinden bozma öneren görüşe iştirak edilmediği gibi, sanık ...'ın adli sicil kaydında mevcut, Ankara 1. Devlet Güvenlik Mahkemesi'nin 10/10/2002 tarih ve 2002/24-163 esas karar sayılı kararı ile taammüden adam öldürmek suçundan 4771 sayılı Kanunun 1/A, 765sayılı TCK'nın 450/4,65/3,

59,31,33 maddeleri uyarınca hükmolunan 16 yıl 8 ay ağır hapis cezasının, 17/12/2003 tarihinde kesinleştiği, 13.02.2004 tarihinde sanığın şartla tahliye edildiği, 5237 sayılı TCK'nın yürürlüğü nedeniyle dosyanın tekrar ele alındığı, bu kez Ankara 11. Ağır Ceza mahkemesi'nin 27/03/2007 tarihli kararı ile cezanın 12 yıl 6 ay hapis cezasına indirildiği, bu kararın da 19/04/2007 tarihinde kesinleştiği, sanığın 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinde öngörülen 5 yıllık süre içerisinde iş bu yargılamaya konu ikinci suçu işlediği,

bu itibarla ilamın tekerrüre esas teşkil ettiği anlaşılmakla, sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nın 7/3 ve 58. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanamayacağını öneren görüşe de iştirak edilmemiştir.