Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2011/20904 K.2012/23506

2- Sanık ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 74/1-1. cümle, 5237 sayılı TCK'nın 35/2, 53/1. maddeleri uyarınca mahkumiyet

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetlerine ilişkin hüküm, sanıklar müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ...'ın adli sicil kaydında bulunan, Fethiye 2. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 05/07/2001 tarih, 2000/612 Esas, 2001/555 Karar sayılı ilamın tekerrüre esas olup hükmolunan hapis cezasının 5237 sayılı TCK'nın 58/6 maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanıkların fikir ve eylem birliği ile hareket edip, Gayrı Menkul Eski Eserler ve Anıtlar Yüksek Kurulu'nun 15/12/1979 tarih ve A-2049 sayılı kararı ile arkeolojik sit alanı olarak tescil edilen Balbura Antik Kenti içerisinde 300-400 kg ve 1-1.5 ton ağırlığında iki adet kayayı kültür ve tabiat varlığı bulmak üzere altlarına bakmak amacıyla yuvarladıkları, ancak olay yerine getirdikleri kazı aletlerini kullanarak eylemlerini tamamlayamadan kolluk kuvvetlerince yakalandıkları anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanıklar müdafinin bir nedene dayanmayan sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- 5237 sayılı TCK’nın 53/3. maddesi uyarınca sanık ...'ın sadece kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan yoksun bırakılmasına karar verilirken hak yoksunluğu süresinin koşullu salıverilme tarihine kadar olması gerektiğinin gözetilmemesi kanuna aykırı,

2- Hükümden sonra 08.02.2008 günlü Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik CMK'nın 231. maddesindeki “hükmün açıklanmasının geri bırakılması”na ilişkin düzenleme ve 5728 sayılı Kanun ile 2863 sayılı Kanunda getirilen değişiklikler karşısında, suçun niteliği, hükmolunan cezanın tür ve miktarı gözetilip dosyada bulunan adli sicil kayıtları da değerlendirilerek sanıkların hukuki durumlarının yeniden tayin ve takdirinde zorunluluk bulunması,