Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2011/8820 K.2012/6361

2863 Sayılı Kanuna Muhalefet suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanığa tayin olunan cezanın tür ve miktarına göre sanık müdafinin duruşmalı temyiz incelemesi talebinin 1412 Sayılı CMUK'un 318. maddesi uyarınca reddine, karar verilerek yapılan incelemede;

Kasten işlemiş olduğu suçtan hapis cezasına hükmedilen sanık hakkında 53/1. maddesinde düzenlenen haklardan mahrumiyetine karar verilmesi gerekirken hüküm kurulmaması, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 11/05/2010-87-112 sayılı kararında belirtildiği üzere; güvenlik tedbirlerinin mahkumiyetin yasal sonucu olması, kazanılmış hakka konu olmaması ve infaz aşamasında da karar alınması olanağının bulunması karşısında bozma sebebi yapılmamıştır.

Sanık müdafinin diğer temyiz itirazlarının REDDİ, ancak;

1-Sanığın suça konu yapıyı 1989-1990 yılları içerisinde inşa ettiği yönündeki anlatımları ve Boğaziçi İmar Müdürlüğünün dosya içerisinde bulunan 03/03/2003 tarihli yazısına göre, binanın tasdikli projesine aykırı olarak yapıldığının tespiti üzerine 17/09/1990 tarih ve 5408 sayılı karar ile mühürlenerek İstanbul Büyükşehir Belediye Encümeninin 18/10/1990 tarih ve V/2-161 sayı ile yıkımına karar verildiği hususları gözetilerek, suç tarihinin duraksamaya yer vermeyecek şekilde tespiti için olay mahallinde inşaat mühendisi bilirkişi de hazır olduğu halde keşif icra edilerek dava zamanaşımı süresinin dolup dolmadığının belirlenmesi gerekirken eksik incelemeye dayalı mahkumiyet hükmü kurulması,

2- Gerekçeli kararda "sanık lehine indirime yer olmadığına" denilerek sanık hakkında TCK'nın 62. maddesindeki takdiri indirim uygulanmamış ise de, hakimin bu konudaki takdir yetkisi sınırsız olmayıp takdiri indirimin uygulanmasına veya uygulanmamasına ilişkin kararların gerekçeli olması ve gerekçenin hak, adalet, nefaset kuralları ile dosya içeriğine uygunluğunun Yargıtay denetimine açık olması gerekirken bu hususa uyulmaması,

3- Hükümden önce 08/02/2008 günlü Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren 5728 Sayılı Kanunda getirilen değişiklikler karşısında; suçun niteliği, hükmonulan cezanın tür ve miktarı gözetilip sanığın hukuki durumunun yeniden tayin ve takdirinde zorunluluk bulunması,