Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2011/9669 K.2012/18882

2) Sanıklar ..., ... ve ... hakkında, 5237 sayılı TCK'nın 37. maddesi delaleti ile 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümle, 5237 sayılı TCK'nın 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca mahkumiyet, 3) Sanık ..., hakkında, 5237 sayılı TCK'nın 38. maddesi delaleti ile 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümle, 5237 sayılı TCK'nın 50/1-a, 52/2-4. maddeleri uyarınca mahkumiyet, ..., sanık ... müdafii

2863 Sayılı Kanuna Aykırılık suçundan sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın mahkumiyetlerine, sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...'ın beraatlerine ilişkin hükümler, sanık ... müdafii, sanıklar ..., ... ve ... ile müşteki vekili tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Müşteki vekilinin temyiz dilekçesi içeriğinden sadece beraat hükümlerini temyiz ettiği anlaşılmakla müşteki vekilinin temyiz istemi sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...'ın beraatlerine ilişkin hükümlere hasredilerek yapılan incelemede;

1-Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...'ın beraatlerine ilişkin hükme yönelik müşteki vekilinin temyiz isteminin değerlendirilmesinde;

Suçtan doğrudan doğruya zarar gören Kültür ve Turizm Bakanlığı'na dava ihbar edilmemiş ise de, suça konu yerin sit alanı olup olmadığının bildirilmesi için Çanakkale Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kurulu ile yazışma yapıldığı, müşteki kurumun taşradaki temsilcisi olan Çanakkale Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kurulunca dava konusu yere ait sit haritası ve çevre düzeni planı da eklenmek suretiyle 14/07/2008 ve 23/07/2008 tarihli cevabi yazılarının

./.

-2-

mahkemeye gönderildiği, böylece müşteki kurumun sanıkların eyleminden ve sanıklar hakkında açılan kamu davasından haberdar olduğu, buna rağmen davayı takip ederek usulüne uygun şekilde katılma hakkını kullanmadığı anlaşılmakla, müşteki vekilinin temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Kanunun 8/1 maddesi gereğince yürürlükte bulunan CMUK'un 317. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak REDDİNE, 2-Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkındaki hükme yönelik sanık ... müdafi ile sanıklar ..., ... ve ...'ın temyiz istemlerinin incelenmesine gelince;

01/03/2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Kanunun 5. maddesi ile değişik 5275 sayılı Kanunun 106/9 maddesine göre, adli para cezasından çevrilen hapsin infazının ertelenemeyeceği ve infazında koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanamayacağı, değişiklik öncesinde ise doğrudan hükmedilen adli para cezaları açısından aynı TCK'nın geçerli olduğu,

kısa süreli hapis cezasından çevrilen adli para cezalarının infazında, adli para cezasının ödenmemesi ve hapse çevrilerek infaz edilmesi söz konusu olduğunda, 5739 sayılı Kanun değişikliğinden önce infazın ertelenmesi ve koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanabileceği gözetildiğinde, karar tarihinde yürürlükte olan 5275 sayılı Kanunun 106/9 maddesinin sanıklar lehine olduğu,

ancak gerek hapisten çevrilen gerekse doğrudan hükmedilen adli para cezalarının kalan kısmının ödenmesi halinde hükümlünün hapis haline son verileceği nazara alındığında, hapis yatılan günlerin dışında kalan para cezasının ödenmesi durumunda 5739 sayılı Kanunda yapılan değişikliğin hükümlü lehine sonuç doğuracağı, fakat tüm bu hususların hükmün tesisi aşamasında değil, hükmün kesinleşmesinden sonra infaz aşamasında nazara alınacağı ve yeni TCK'da cezaların içtimalara yer verilmediği gözetildiğinde,

mahkemece hapis cezasından çevrilen adli para cezası ile doğrudan hükmedilen adli para cezasının ayrı ayrı infazına karar verilmesinde ve yalnızca hapisten çevrilen adli para cezasının taksitlendirilmesinde yasaya aykırılık görülmemiş, bu nedenle tebliğnamede bu yönlerde düzeltilerek onama öneren görüşe iştirak edilmemiştir.

Sanık ...'in Lapseki C Başsavcılığına müracaatla, Lapseki ilçesi, Gazi Süleymanpaşa mahallesi, Kocaahır mevkiinde bulunan 106 ada 6 nolu parselde kayıtlı tarla vasfındaki taşınmazda daha önce tarla sürerken bir çift gözyaşı şişesi bulduğu bu durumu ...'a anlattığı, ...'ın bu şişeleri ...'e gösterdiği, bu olayın çevrede duyulduğu, 09/11/2007 günü, saat 21.00 sıralarında ..., ..., ... olduğunu teşhis ettiği üç kişi tarafından araca zorla bindirilerek kaçırıldığı, gözyaşı şişelerini bulduğu yeri göstermesi için dövüldüğü,

gözyaşı şişelerini bulduğu mevkiiye getirilerek eserlerin yerini göstermesini ve kazmasını istedikleri, daha sonra ... ve ...'ün ... ile birlikte olay yerine başka bir araç ile kazma ve kürek getirdikleri, kendisine iki ayrı yerde kazı yaptırdıkları bir şey bulamayınca zorla tekrar araca bindirip Çanakkale'ye götürdükleri ve bodrum katında bir yerde zorla tuttukları kendisinden mezar yerini göstermesini istedikleri mezar yeri bulmadığını söyleyince elektrik vererek işkence yaptıkları hususlarını belirterek şikayetçi olması üzerine başlatılan soruşturma kapsamında,

jandarma görevlileri tarafından 11/11/2007 tarihli tutanak ile Kocaahırlı mevkiinde bulunan kara Salih'in Mehmet'e ait olarak bilinen tarlanın orta kısmında 1 metre derinliğinde, 1-1,5 metre genişliğinde iki adet çukur açılmış olduğunun ve çevresinde kırılmış kiremit parçalarının bulunduğunun tespit edilmesi,

sanıklar ..., ... ve ...'ın soruşturma aşamasında alınan ifadelerinde sanık ...'i kaçırarak tarihi eser bulmak gayesi ile kazı yaptırdıklarını ikrar etmeleri, haklarında beraat kararı verilen sanıklar ... ve ...'ın savunmalarında olay gecesi sanık ...'ın arabasıyla sanık ...'i yeni sanayi sitesine yakın bir noktada indirdiklerini karşıda park halinde bulunan bir araçtan iki kişinin indiğini gördüklerini, önce araçla hareket ettiklerini,

bir müddet sonra sanık ...'in araçtan inen iki kişinin sanık ...'e bir şey yapacağından endişelenmesi üzerine tekrar ...'i bıraktıkları noktaya döndüklerini ancak olay yerinde kimsenin bulunmadığını ifade etmeleri, Çanakkale Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Bölge Kurulunun cevabi yazısı ve hükme esas

alınan arkeolog bilirkişi raporu ile suça konu kazı yapılan alanın tescilli sit alanı veya korunması gerekli taşınmaz kültür ve tabiat varlığı niteliğinde bulunmadığının tespiti karşısında sanıkların 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-2.cümlesi ve değişiklik öncesi aynı Kanunun 74/2.cümlesine temas eden izinsiz kazı yapmak suçunu işlediklerinin sübuta erdiği anlaşılmakla;