Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/13176 K.2012/27648

2) Sanıklar ..., ... hakkında 2863 sayılı Kanunun 67/2, 5237 sayılı TCK'nın 35, 52/2, 53 maddeleri uyarınca mahkumiyet,

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanık ...'ın beraatine, sanıklar ... ve ...'ın mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, sanıklar ... ve ... müdafii ile katılan vekili tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suç tarihinde, sanıkların ellerinde bulunan tarihi eserleri satışa arz edeceklerine dair alınan istihbari bilgiler çerçevesinde, sanıklar ... ve ...'ın kullanımında bulunan Fiat Albea marka araç ile sanık ...'in kullanımında bulunan Opel Combo marka araçlar durdurularak, Cumhuriyet Savcılığının yazılı arama emrine istinaden yapılan arama sonucunda sanık ...'ın babasına ait aracın bagaj kısmında 63 adet eserin ele geçirildiği,

tarafsız bilirkişi kurulu raporunda, suça konu 52 adet eserin 2863 sayılı Kanun kapsamında taşınır kültür varlığı niteliğini haiz, tasnif ve tescile tabi, müzelerde korunması gerekli, 11 adet eserin ise tasnif ve tescil dışı ancak etütlük mahiyette olduğunun belirlendiği, sanıklar ... ve ...'ın savunmalarında, sanık ...'in avlandığı sırada arazide bulduğu eserleri satmaya karar verdiklerini, sanık ...'ı da yanlarına alarak eserleri araca yüklediklerini, hep birlikte alıcı bulmak gayesi ile Kütahya iline gittikleri sırada jandarma tarafından eserlerin ele geçirildiğini beyan ettikleri anlaşılmakla,

1-Sanık ... hakkındaki beraat hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanık ile aralarında husumet bulunmayan diğer sanıkların eserlerin araca yüklenmesi sırasında sanık ...'ın da bulunduğuna dair beyanları, suça konu eserlerin ebatları ve sayıları dikkate alındığında, sanık ...'ın eserlerin araçta bulunduğundan ve nereye gidildiğinden haberinin olmadığına, sanık ...'in aracı emanet istemesi üzerine araca göz kulak olmak gayesi ile onların yanında olduğuna ilişkin savunmalarının hayatın olağan akışına aykırı ve itibar edilebilir nitelikte bulunmadığı, bu itibarla sanık ...'ın diğer sanıkların gerçekleştirdiği kültür varlığı ticareti suçuna iştirak ettiğinin sübuta erdiği gözetilmeksizin, oluşa ve dosya kapsamına aykırı bulunan gerekçe ile sanığın beraatine karar verilmesi,

2-Sanıklar ... ve ... haklarındaki hükümlere yönelik temyiz isteminin incelenmesine gelince,

..

a- Sanıklar hakkında, iki sınır arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş şekli, meydana gelen zararın ağırlığı, sanıkların kasta dayalı kusurlarının yoğunluğu nazara alınmak suretiyle adalet ve hakkaniyet kurallarına uygun bir cezaya hükmedilmesi gerektiği gözetilmeksizin, bu ölçülere uymayacak şekilde asgari haddin çok üzerinde temel ceza tayin edilerek teşdidin derecesinde yanılgıya düşülmek suretiyle, yine sanıkların teşebbüs aşamasında kalan eylemleri sonucu meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak 5237 sayılı TCK'nın 35 maddesi uyarınca cezada indirim yapılırken indirim oranının en alt sınırdan uygulanması suretiyle sanıklar hakkında fazla ceza tayini,

b-5237 sayılı TCK'nın 62 maddesinin sanıklar hakkında uygulanıp uygulanmayacağına karar verilirken, dosyaya yansıyan bilgi ve kanıtlar birlikte ve isabetle değerlendirilip, denetime olanak verecek somut gerekçeler gösterilmek suretiyle takdir hakkının kullanılması gerektiği, bu itibarla, tekerrüre esas sabıkaları bulunmayan, tüm aşamalarda atılı suçu samimi bir şekilde ikrar eden, yargılamayı sürüncemede bırakacak bir davranışları ile dosyaya yansıyan olumsuz kişilikleri belirlenemeyen sanıklar hakkında “kişilikleri ve geçmişleri nedeniyle haklarında olumlu kanaat uyanmadığı ”şeklindeki dosya kapsamına uygun bulunmayan gerekçe ile takdiri indirim nedeninin uygulanmamasına karar verilmesi,

.