Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/19645 K.2013/18508

2863 sayılı kanuna aykırılık suçundan sanıkların beraatlerine ilişkin hükümler, Mahalli Cumhuriyet savcısı ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Haber elemanı olan bir şahsın Sarayköy İlçe Jandarma Komutanlığına gelerek, Dilaver ve Yavuz isimli şahısların, Hürmüz Mezarlığında bulunan bir höyükte kaçak kazı yapmak istediklerini ve bu nedenle kendisinden yardım talep ettiklerini bildirmesi üzerine, Sarayköy Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 11/08/2008 tarihinde, haber elemanı olan şahsın gizli soruşturmacı olarak atanması hususunda Sarayköy Sulh Ceza Mahkemesinden talepte bulunulduğu ve buna istinaden Sarayköy Sulh Ceza Mahkemesinin 2008/330 değişik iş sayılı kararı ile aynı gün bu kişinin gizli soruşturmacı olarak görevlendirilmesine karar verildiği,

olay günü, haber elemanı olan Hacı isimli şahsın kullandığı kepçe ile yanında sanıklardan Yavuz olduğu halde yine bu kişileri otomobil ile takip eden diğer sanıklar Bircan ve Adil ile birlikte, olay yerinin yakınındaki lokantanın yanına geldikleri, saat 21:30 sıralarında Hacı ve Yavuz'un burada bekleyen motosikleti takip ederek kazı yapılacak olan yere gittikleri, ancak burada başka şahısların bulunması sebebiyle kazı yapmaktan vazgeçerek Adil ve Bircan'ın yanına lokantaya gelip, beklemeye başladıkları,

bu sırada motosiklet kullanan şahsın kazı yapılacak alana gidip gelmek suretiyle bu bölgede bulunan şahısların alandan gidip gitmediklerini kontrol ettiği, ancak bu sırada motosikletin lastiğinin patlaması nedeniyle, motosikletini lokantanın yanına park ederek ayrıldığı, saat 01:00 sıralarında, Bircan'ın lokantada bekleyip gözcülük yaparken, Yavuz ve Adilin, Hacı'nın kullandığı kepçeye binerek, kazı yapılacak olan bölgeye gittikleri ve burada kepçe ile (2x1x1) metre ebadında, çukur kazdıkları sırada Jandarma görevlilerinin sanıkları yakaladığı, anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, incelenen dosya kapsamına göre, mahalli Cumhuriyet savcısı ve katılan vekilinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Haber elemanı olan Hacı isimli kişinin diğer sanıkların kendisine kazı teklifinde bulunmaları üzerine soruşturmanın başladığı dikkate alındığında, kamu görevlisi olmamasına rağmen 5271 sayılı CMK'nın 139/1 maddesine aykırı olarak gizli soruşturmacı tayin edilmesinin elde edilen delilleri hükümsüz kılmayacağı, kaldı ki gizli soruşturmacı olarak atanan Hacı'nın, CMK'nın 139/1 ve ilgili yönetmeliğin 27. maddesinde belirtilen “örgüte sızma, gözetleme, izleme, örgüte ilişkin her türlü araştırmada bulunma ve bu suçlarla ilgili delil, iz , eser ve emareleri toplama anlamına gelecek herhangi bir eyleminin de bulunmadığı,

gizli soruşturma ile elde edilmiş delil bulunmadığı ayrıca dosya kapsamından, haber elemanı olan Hacı'nın suç işleme iradesi bulunmayan kişileri suç işlemeye yönlendirmesi gibi bir durumunda söz konusu olmadığı anlaşılmakla; sanıkların tevil yollu ikrara yönelik savunmaları ve jandarma görevlilerinin tanık sıfatıyla anlatımları dikkate alındığında sanıklar ..., ... ve ...'ın olay günü eylem birliği içerisinde Denizli ili, Sarayköy ilçesi, Duacılı beldesi, Göktepe mevkinde bulunan, 2863 sayılı kanuna göre korunması gerekmeyen alanda kazı yaparak üzerlerine atılı olan suçların sübuta erdiği gözetilmeksizin,

diğer sanık ... yönünden ise bu sanığa ait kullanımında bulunan telefon numaraları belirlenerek suç tarihinde ve öncesinde yapılan görüşmelerin Telekomünikasyon İletişim Başkanlığından temin edilmek suretiyle, sanığın diğer sanıklar ile iletişim kurup kurmadığı bu kişileri tanıyıp tanımadığı belirlenip, sonucuna göre hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeksizin, eksik kovuşturma ve hatalı gerekçe ile yazılı şekilde karar verilmesi,