Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/19804 K.2012/24498

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yargılama aşamasında tanık olarak beyanı alınan ... isimli kişi tarafından 30/06/2006 tarihli dilekçesi ile Kaymakamlık makamına, Kınalıada Su Sporları İhtisas Derneği tarafından her yıl kaçak inşaatlar yapıldığı ve komşu parsellere tecavüz edildiği belirtilerek ihbarda bulunulmasına istinaden başlatılan soruşturma kapsamında, Kınalıada Su Sporları İhtisas Derneği’nin Kınalıada, 12 pafta 74 ada, 6 ve 7 parsel sayılı, Maliye Hazinesi adına kayıtlı olup, tapu kaydında Kınalıada Su Sporları İhtisas Derneği adına irtifak hakkı bulunduğu belirtilen ve vasıflar hanesinde Su Sporları Kulübü olarak tescilli,

Gayrimenkul Eski Eserler ve Anıtlar Yüksek Kurulu'nun 09/10/1976 tarih ve 9461 sayılı, 10/11/1979 tarih ve 11572 ile Taşınmaz Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Yüksek Kurulu'nun 31/03/1984 tarih ve 234 sayılı kararları ile Marmara Takım Adaları “korunması gerekli sit alanları bütünü” olarak belirlenen,

İstanbul III Numaralı Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kurulu'nun 30/06/1994 tarih ve 4832 sayılı kararı ile uygun bulunan Büyükşehir Belediye Başkanlığınca 30/06/1994 tarihinde onaylanan 1/5000 ölçekli Koruma Nazım İmar Planında kentsel sit alanında yer alan ve aynı planda Su Sporları Tesisleri Sahası olarak düzenlenen taşınmazda kuruldan izin alınmaksızın ve ruhsatsız olarak inşai faaliyetlerde bulunulduğunun belirlendiği, suça konu Derneğin Başkanlığının 1968-1996 yıllarında Başar Acarlı tarafından, 1996 yılından dava tarihine kadar ve hali hazırda sanık tarafından yürütüldüğü,

dernek tarafından suça konu yere 1990 yılından itibaren ecrimisil ödendiği ve 19/12/1995 tarihinden itibaren dernek lehine 29 yıl süreli irtifak hakkı tesis edildiği, mahkemece icra edilen keşfe katılan bilirkişi kurulu tarafından özellikle dernek defterleri de incelenerek düzenlenen raporlar ile sanığın Başkanı bulunduğu,

Kınalıada Su Sporları İhtisas Derneği tarafından bir kısmı zamanaşımı süresi içerisinde gerçekleştirilen ve 2009 yılına kadar süre gelen esaslı nitelikte fiziki ve inşai müdahalelerde bulunulduğunun belirlendiği anlaşılmış olup, inşai müdahalelerin yapıldığı zaman aralığında görevde bulunan Yönetim Kurulu üyeleri hakkında zamanaşımı süresi içerisinde gereğinin takdir ve ifası mümkün görülmekle tebliğnamede bu yönde bozma öneren (2) numaralı görüşe iştirak edilmediği gibi, sanığın suç kastının yoğunluğu, inşai faaliyetlerin gerçekleştirildiği zaman dilimi,

izinsiz olarak yapılan müdahalelerin sayısı ve nitelikleri nazara alındığında mahkemece belirlenen hapis cezasının süresi ile adli para cezasının miktarının adalet ve hakkaniyete uygun bulunduğu anlaşılmakla bu hususta bozma öneren (3) numaralı görüşe de iştirak edilmemiştir.

Yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- 2863 sayılı Kanunun 65/b maddesinde düzenlenen suçun maddi unsurları dikkate alındığında inşai ve fiziki müdahale sayılan eylemler, sonucu alabilmek için süreklilik gerektirmekte olup, inşai müdahalelerin değişik aşamaları zincirleme suçu oluşturmamakla birlikte, belediye tarafından yapı tatil zaptı düzenlenerek inşaatın mühürlenmesinden sonra da inşaata devam edilmesi ve bu hususunda ayrı bir tutanak ile tespiti halinde zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasının gerekeceği, dosya kapsamında sanığın Dernek Yönetim Kurulu Başkanı olarak göreve başladığı 1996 yılından,

konu ile ilgili ihbarın yapıldığı 2006 yılına kadar taşınmazdaki inşai ve fiziki müdahaleleri tespit eden herhangi bir tutanağın dosya kapsamında bulunmadığı, bu itibarla suça konu müdahaleleri tespit eden tutanak veya tutanakların mevcut olup olmadığı araştırılarak sonucuna göre 5237 sayılı TCK'nın 43. maddesinin uygulanma koşullarının oluşup oluşmadığının değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeksizin eksik kovuşturma ile karar verilmesi,

2- Bilirkişi Kurulu tarafından düzenlenen rapor ve ek raporda, Dernek karar ve yevmiye defterleri üzerinde yapılan inceleme ile her bir yıl için Dernek tarafından alınan kararlardan yola çıkılarak, suça konu taşınmazda 1998 yılından 2010 yılına kadar süreç içerisinde basit tamirat ve tadilat niteliğinde bulunmayan, esaslı fiziki ve inşai müdahalelerde bulunulduğunun, halihazırda Kınalada Su Sporları İhtisas Derneği tarafından zamana yaygın olarak kuruldan izin alınmaksızın yapılan idari bina, restoran, lokal ve personel yatakhanesinden oluşan sosyal tesis, iki katlı teras ve restoran, kamp yeri, büfe, wc alanı, hakem odaları,

antrenör odaları , güneşleme terası, geçiş alanları, çocuk havuzları, oyun alanı, mutfak, yemekhane, atölye, depo, kiler, soyunma odası, lojman, makine dairesi, sauna, kondiksiyon salonu, duşlar, disko, kafe, büfe, personel odası, olimpik yüzme havuzu marina, çekek yerleri, betonarme ve çelik taşıyıcı iskeleler yer aldığının tespit edilmesi,

sanığın savunmasında kendisi tarafından yeni bir bina veya tesis inşa edilmediğinin, mevcut olan bina ve tesislerin onarım ve tadilatlarını yaptıklarının beyan etmesi karşısında, suça konu bina, tesisler ve açık mekanların yapılış tarihlerinin, suça konu yerde gerçekleştirilen faaliyetlerin esaslı nitelikte bulunup bulunmadığının, her bir yapı yönünden ayrı ayrı belirlenip değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeyerek yetersiz bilirkişi kurulu raporları hükme esas alınarak karar tesisi,