Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/25339 K.2014/24661

Tebliğname no : 12 - 2012/233903 Mahkemesi : Elmalı Asliye Ceza Mahkemesi Karar tarihi : 03/05/2012 Numarası : 2012/105 - 2012/202 Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanık E.. C..'un beraatine, sanıklar M.. A.. ve C.. B..'nun mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, sanıklar M.. A.. ve C.. B.. ile katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1-Sanık E. C.. hakkında verilen beraat hükmüne ilişkin temyiz itirazının incelenmesinde;

Katılan vekilinin, diğer temyiz itirazlarının reddine,ancak;

Sanığın, 12.01.2012 tarihli olay yeri tespit tutanağında, olay tarihinde sanıklar ile olay yerinde yakalandığının belirtildiği, gerek sanığın aşamalarda verdiği beyanlarında gerekse diğer sanıkların ifadeleri ile sanığın, fikir ve eylem birliğin içinde sanıklar ile atılı suçu işlediği sabit olduğu anlaşılmakla, hatalı değerlendirme ile sanık hakkında yazılı şekilde hüküm tesisi,

2-Sanıklar C.. B.. ve M.. A.. hakkında verilen mahkumiyet hükümlerine ilişkin temyiz itirazların incelenmesine gelince;

Sanıkların üzerine atılı suçun kanuni düzenlemesinde cezai müeyyidesinin 3 aydan 2 yıla kadar hapis cezası olması, sanıkların eylemi değerlendirildiğinde, sanıklar hakkında teşdiden tayin edilen hapis cezasında isabetsizlik görülmediğinden, bozma görüşüne iştirak edilmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre,sanığın adli para cezasının ertelenmesi gerektiğine, müsadere kararının kanuna aykırı olduğuna ilişkin sair temyiz itirazının reddine, ancak

a) Olay tarihinde, Badalya Tepe mevkiinde, sanıkların dedektör ile define aradıklarının kolluk kuvvetlerine ihbar edilmesi üzerine, olay yerine gidildiği, olay yerinde yapılan inceleme sonucu düzenlenen 12.01.2012 tarihli tutanak ile, sanıkların kolluk kuvvetlerini görünce kaçtıklarının, olay mahallinde yakalandıklarında, ellerinde bir adet dedektör ile çanta içerisinde bir adet dedektörün bulunduğunun, olay mahallindeki toprağın yer yer yüzeysel olarak eşelenmiş olduğunun tespit edildiğinin belirtildiği;

sanık Mustafa ve temyize gelmeyen sanık Osman'ın aşamalarda verdikleri ortak beyanlarında, diğer sanıklar ile define aramak için olay yerine geldiklerini, dedektörü çalıştırmadan yakalandıklarını beyan ettikleri; sanık Coşkun'un aşamalarda verdiği benzer ifadelerinde, temyize gelmeyen sanık Osman ile define aramak için olay yerine gittikleri esnada sanık Mustafa'nın kendilerini aradığını nerede olduklarını sorduğunu, kendisinin de dedektörü denediğini söylemesi üzerine diğer sanıkların yanına geldiklerini beyan ettiği, sanık Emin'in aşamalarda verdiği benzer ifadelerinde,

sanıklar ile olay mahallinde buluştuğunu,sanık Coşkun'un elinde 2 adet çanta olduğunu ve içinde dedektör bulunduğunu, Coşkun'un dedektörü kurduğunu, kullanmadan yakalandıklarını beyan ettiği. 10.02.2012 tarihli müze raporunda, verilen koordinatlar doğrultusunda yapılan arşiv araştırmasında, olay yerinin sit alanı dışında kaldığının tespit edildiğinin belirtildiği anlaşılmış ise de;

Sanıkların, eylemlerinin dedektör ile araştırma yapma boyutunu aşarak toprağı eşelemek suretiyle kazı yapmaya dönüştüğü ancak eşelenerek kazılan toprağın derinliğinin 40 cm altında olması nedeniyle eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı; diğer yandan dosya içerisinde kazı mahallinin niteliğine ilişkin olarak yerinde yapılmış incelemeye dayanan herhangi bir tutanak ya da rapor bulunmadığı anlaşılmakla; olay yerinde keşif icra edilerek,

söz konusu yerin, sit alanı veya 2863 sayılı Kanunun 6. maddesine göre, korunması gerekli kültür varlığı olan yerlerden olup olmadığı hususunun kesin olarak tespiti ile sonucuna göre, sanıklar hakkında 2863 sayılı Kanunun 74/1-1.cümle veya 74/1-2.cümle uyarınca belirlenecek cezada TCK'nın 35/2. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği gözetilmeksizin; hatalı değerlendirme ile sanıklar hakkında eksik ceza tayini,