Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/25372 K.2014/24658

Tebliğname no : 12 - 2012/245971 Mahkemesi : Afşin Asliye Ceza Mahkemesi Karar tarihi : 02/04/2012 Numarası : 2011/149-2012/145 Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanığın, temyize gelmeyen sanıklar ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, 26.10.2011 tarihli arkeolog bilirkişi raporu ile 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamı ve sit alanı dışında kaldığı tespit edilen mevkiide 14-15 metre derinliğinde çukur açmak suretiyle izinsiz kazı yaptığı anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın adli para cezasının ertelenmediğine, müsadere kararının kanuna aykırı olduğuna ilişkin sair temyiz itirazının reddine, ancak;

1- Sanık tarafından gerçekleştirilen eylemin 5728 sayılı Kanun ile değişik 2863 sayılı Kanunun 74/1 maddesinde düzenlenen “kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz kazı yapma” suçunu oluşturduğu, aynı Kanunun 74/2 maddesinde düzenlenen “izinsiz define araştırma” suçunun oluşabilmesi için, sanıkların sit alanı ya da korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliğine haiz yerde kazı eylemi olmaksızın, yüzeysel faaliyetler ile araştırma yapmış olmaları gerektiği, bu bakımdan, “kültür varlığı” ya da “define” bulmak kastı ile hareket edilmesinin anılan suçları birbirinden ayırmada esas alınacak bir kriter olmayıp,

kazı fiilinin gerçekleşip gerçekleşmediği hususunun bu noktada belirleyici olduğu, dolayısıyla sanık hakkında 2863 sayılı Kanunun 74/1-1. cümlesine göre tayin edilecek temel cezadan, aynı maddenin 2. cümlesi uyarınca indirim yapılarak hüküm tesisi gerektiği gözetilmeksizin, “olay yerinin sit alanı olmadığı ve kültür varlıklarının bulunmadığı ” şeklindeki hatalı değerlendirme ile “izinsiz define araştırmak” suçundan mahkumiyet kararı verilmesi,