Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2014/3992 K.2014/8684

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanıklar müdafileri tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: 1- Sanık ...'in mahkumiyetine ilişkin temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Suç tarihinde, haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen sanıklar... ile mahkumiyet hükmü kurulan sanık ...'ın 2863 sayılı yasanın 6. maddesi kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliğini haiz olan, İzmir 1 Nolu Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kurulunun 07/02/1991 tarih 2624 sayılı kararı ile 1. derece arkeolojik sit alanı olarak ilan edilen yer sınırları içerisinde, hazineye ait 7727 nolu parsel sınırları içerisinde kalan, Efes Harabeleri Kocagöz mevkii Nekrapol alanında,

suçta kullanılan ve adli emanetin 2005/129 sırasında kayıtlı bulunan kazı aletleri ile kazı yaptıkları sırada suçüstü yakalandıkları, güvenlik güçleri tarafından düzenlenen tespit tutanağı ve mahkemece keşifte yapılan gözlem sonucunda, 50 cm. genişliğinde 40 cm. derinliğinde 2 metre uzunluğunda çukur açıldığı, kazı alanında bulunan toprak yığınlarının nemli olmasından kazının yeni yapıldığı hususlarının tespit edildiği, keşfe katılan arkeolog bilirkişi raporunda ise kazı yapılan yerin Geç Roma dönemine ait olduğu, suça konu yerin 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamına giren tescile tabi, korunması gerekli nekropol alanı olduğu,

Sanığın Aydın İl Jandarma Komutanlığı'nda görevli Jand. Bçvş....'a, Selçuk ilçesi'nde çıkarılacak tarihi eser için, kendilerine yardım edebilecek, ilçede görevli bir jandarma görevlisi olup olmadığını sorması üzerine, Jand. Bçvş. ...'ın önceden birlikte çalıştığı Jand. Kıd. Üst Çavuş...'la irtibata geçtiği, sanığın bu konuşma sonrasında Selçuk ilçesi'ne gelerek, Jand. Kıd.

Üst Çavuş ...'la buluştuğuna dair 15.06.2005 tarihli tutanak, Selçuk Sulh Ceza Mahkemesi'nce 2005/457-2005/458 E-K Değ. İş nolu teknik takip kararı ve 2005/447-2005/449 E-K Değ. İş nolu gizli soruşturmacı tayin edilmesine ilişkin kararlar uyarınca, sanığın 23.10.2005-29.10.2005 tarihleri arasında nekrapol alanından sorumlu bulunan Selçuk ilçe Jandarma Komutanlığı'nda görevli Jand. Kıd.

Üst Çavuş ...'la çeşitli yerlerde görüşme yaparak, olay yerinde kazı yapmak için bir hafta içinde ekibin geleceğini, bu ekibin kazı yaparken bölgedeki güvenlik güçlerinin uzak tutulmasına yardımcı olduğu takdirde kendisine de para verileceğine yönelik tutanak altına alınan ortam dinleme kayıtları, kazı mahallinde yakalanan sanıkların, olay esnasında ayrı bir yerde bulunan sanığa ait cep telefonunundan sanığı arayarak kazı yapanlarken yakalandıklarını bildirildiğine dair adli kolluk tarafından tanzim edilmiş 01.11.2005 tarihli Muhafaza Altına Alma Tutanağı başlıklı tutanak ve dosyadaki yer alan diğer deliller gözetildiğinde,

sanığın olay yerinde izinsiz kazı yapan diğer sanıklarla iştirak halinde hareket ettiği anlaşılmakla,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre sanık müdafinin subuta ve ceza miktarına ilişkin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; Sanığın TCK’nın 53. maddenin (1) numaralı fıkrasının (c) bendindeki hak ve yetkileri kullanmak yönündeki yoksunluğunun, kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından “koşullu salıverilme tarihine kadar” diğer kişiler yönünden ise, “hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar” karar verilmek gerektiği gözetilmeden 53. maddenin (3) numaralı fıkrasına aykırı davranılması,

Kanuna aykırı olup, hükmün bu nedenle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılamayı gerektirmeyen bu konuda, aynı Kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden hükümden 53. maddenin uygulanmasına ilişkin bendin çıkartılarak yerine “Sanığın 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin 1. fıkrasının (a, b, d ve e) bentlerinde belirtilen haklardan aynı Kanunun 53/2. maddesi gereğince hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına,

5237 Sayılı TCK'nın 53. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde belirtilen haklardan ise, kendi alt soyu açısından aynı Kanunun 53/3. maddesi gereğince koşullu salıverilme tarihine kadar, diğer kişiler bakımından 5237 sayılı TCK'nın 53/2. maddesi gereğince hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına,” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,