Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2016/7791 K.2017/5881

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafi ile mahalli Cumhuriyet savcısı tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan, Bünyan Asliye Ceza Mahkemesi'nin 10.06.2010 tarih 2009 /46 esas 2010/ 58 sayılı kararı ile sanık hakkında 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve aynı maddenin 8. fıkrası uyarınca 5 yıllık denetim süresine tâbi tutulmasına karar verildiği,

kararın itiraz edilmeden 12.07.2010 tarihinde kesinleştiği, Kayseri 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 08.03.2013 tarih 2011/424 esas, 2013/163 sayılı kararı ile sanık hakkında, kasten yaralama suçu nedeniyle 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırıldığı ve hükmün 03.05.2013 tarihinde kesinleştiği, ihbar üzerine dosya yeniden ele alınarak, CMK'nın 231/11. maddesi gereğince hükmün açıklanmasına ilişkin Bünyan Asliye Ceza Mahkemesi'nin 29/03/2016 tarih, 2015/29 - 2016/68 karar sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Anayasa Mahkemesinin, TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının infaz aşamasında gözetilebileceği değerlendirilerek; Bozma ilamına uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, mahalli Cumhuriyet savcısının, cezanın alt hadden tayin edildiğine, sanık müdafinin mahkumiyet kararının kanuna aykırı olduğuna ilişkin temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanık ve hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen ....'ın fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, Kayseri Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu'nun 1443 sayılı ve 27.08.2009 tarihli kararı ile 2863 sayılı 1. derece arkeolojik sit alanı içinde yer alan eski taş bina evde, yanlarında bulunan kazı aletleri ile 2 metre derinliğinde 1 metre genişliğinde kaçak kazı yaptıkları sırada suçüstü yakalandıkları, sanık tarafından gerçekleştirilen eylemin,

5728 sayılı Kanun ile değişik 2863 sayılı Kanunun 74/1 maddesinde düzenlenen “kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz kazı yapma” suçunu oluşturduğu, aynı Kanunun 74/2 maddesinde düzenlenen “izinsiz define araştırma” suçunun oluşabilmesi için sanığın, sit alanı ya da korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliğini haiz yerde, kazı eylemi olmaksızın yüzeysel faaliyetler ile araştırma yapmış olmasının gerektiği, anılan suçları birbirinden ayırmada esas alınacak kriterin, kazı fiilinin gerçekleşip gerçekleşmediği hususunun olduğu, somut olayda.

2863 sayılı Kanunun kapsamında kalan bölgede define bulmak amacıyla kazı yapan sanık hakkında 2863 sayılı Kanunun 74/1. maddesi uyarınca mahkumiyet hükmü tesis edilmesi gerektiği gözetilmeksizin, hatalı nitelendirme ile sanık hakkında “izinsiz define araştırma” suçundan hüküm kurulması