Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2017/4479 K.2020/5214

4- ... Suç : 2863 sayılı Yasaya Muhalefet Hüküm : Sanıklar hakkında 16.09.2013 tarihli suç ile ilgili olarak; CMK’nın 223/2-e maddesi uyarınca ayrı ayrı beraat, Sanık ... hakkında 21.11.2013 tarihli suç ile ilgili olarak; 2863 sayılı Kanunun 74/1-1. cümle, 74/1-2. cümle, TCK’nın 62/1, 53, 58/6. maddeleri gereğince mahkumiyet Temyiz edenler : Katılan vekili, sanık ... müdafii

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan 16.09.2013 tarihli suç ile ilgili olarak sanıklar hakkında verilen beraat hükmü katılan vekili, 21.11.2013 tarihli suç ile ilgili olarak sanık ...’in mahkumiyetine ilişkin verilen hüküm, sanık ... müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: 1- Katılan vekilinin sanıklar hakkında verilen beraat hükmüne ilişkin temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanıklar hakkında müşteki ...'a ait ... İlçesi ... Köyü...

Mevkiindeki tarlada 16/09/2013 günü kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz olarak 250 cm derinliğinde kazı yapıldığı iddiasıyla açılan kamu davasında; olay yeri görgü tespit tutanağına göre; kaçak kazı yapan şahıslarla ilgili herhangi bir delile rastlanmadığı ve suç üstü halinin bulunmadığının anlaşıldığı, ayrıca yeni kazıldığına dair bir görüntüsünün bulunmadığı, kazının yaklaşık 1-1,5 ay önce kazıldığının değerlendirildiği, müştekinin olayı bizzat görmediği ve olayla ilgili bilgi ve görgüsü bulunan herhangi bir tanığın bulunmadığı,

sanıkların aşamalardaki beyanlarında 16.09.2013 tarihli kazıyı kendilerini yapmadığını belirterek suçlamayı kabul etmedikleri, böylelikle savunmalarının aksine atılı suçu işlediklerine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı bir delilin elde edilemediği dikkate alınarak hakkında beraat kararı verilmesinde isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, katılan vekilinin kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna, eksik inceleme ile hüküm kurulduğuna ilişkin temyiz itirazlarının reddiyle, hükmün isteme uygun olarak ONANMASINA,

2- Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin temyiz isteminin incelenmesine gelince;

T.C. Anayasa Mahkemesinin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle, iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesi gerekliliğinin infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Sanık ve bu suç yönüyle haklarındaki mahkumiyet kararı temyize gelmeyen temyiz dışı diğer sanıklar hakkında müşteki ...'a ait ... İlçesi ... Köyü...

Mevkiindeki tarlada 21/11/2013 günü kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz olarak 150 cm derinliğinde kazı yapıldığı iddiasıyla kamu davası açıldığı, olay tutanaklarına göre önleyici hizmet devriyesi sırasında boş bir tarla içerisinde toprak yığının olduğu, yaklaşıldığında toprak yığının üzerinde ve kenarında 3 adet kürek, iki adet kazma ve bir adet dedektör olduğu, toprak yığının arka kısmında yüzleri aşağıda bitişik vaziyette boylu boyunca uzanarak gizlenmiş vaziyette sanık ... ve diğer temyiz dışı sanıkların olduğu, gizlendikleri yerde bir adet el feneri bulunduğu,

sanıkların kazma kürek dedektör ve el fenerinin kendilerine ait olduğunu ve kazı yaptıklarını kabul ettiği, kaçak kazının 150 cm derinliğinde olduğu, yeni kazılmış olduğu belirtildiği, sanığın aşamalardaki savunmasında olay günü kazı yaptıklarını kabul ederek atılı suçlamayı ikrar ettiği, soruştuma aşamasında ...Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğünün 05.12.2013 tarihli yazısında arşiv kayıtlarında yapılan araştırmada kazı yapılan yere ilişkin herhangi bir sit ya da korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı kaydına rastlanmadığının bildirildiği anlaşılmakla;

Olay yerinde keşif yapılarak, kazı mahallinin sit alanı veya 2863 sayılı Kanuna göre korunması gerekli başka bir yer olup olmadığı tereddütsüz şekilde belirlendikten sonra sanık hakkında anılan Kanunun 74/1-1. cümlesi uyarınca tayin edilen temel cezada, 74/1-2. cümlesi uyarınca indirime gidilip gidilmeyeceğinin değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeksizin, eksik araştırma ile karar verilmesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.