Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2018/5848 K.2018/8747

2- Sanıklar ..., ..., ..., Hüseyin Yıldırım, ..., ..., ..., ... ve ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte üye olma suçundan dolayı TCK'nın 220/2, 62/1, 53/1-2-3, 58/9. 62/1, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

3- Sanıklar ..., ... ve ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte yardım etme suçundan dolayı TCK'nın 220/2, 220/7, 62/1, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

4- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında 25.02.2014 tarihli göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 79/2-a, 79/3, 43/2. maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 43/1, 62/1, 52/2-4, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

5- Sanık ... hakkında 25.02.2014 tarihli göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 39/2-c maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 39/1, 43/2. maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 43/1, 62/1, 52/2-4, 53/1-2-3. maddeleri gereğince mahkumiyet

6- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında 01.03.2014 tarihli göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 79/2-a, 79/3, 43/2. maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 43/1, 62/1, 52/2-4, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

7- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında 11.03.2014 tarihli göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 79/2-a, 79/3, 43/2. maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 43/1, 62/1, 52/2-4, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

8- Sanık ... hakkında 11.03.2014 tarihli göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 79/2-a, 79/3, 39/2-c maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 39/1, 43/2. maddesi yollamasıyla aynı Kanun'un 43/1, 62/1, 52/2-4, 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince mahkumiyet

9- Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında çocuğa karşı olası kastla öldürme ve olası kastla öldürme suçlarından dolayı TCK'nın 82/1-e, 21/2, 62/1 (2 kez), 81/1, 21/2, 62/1 (3 kez), 1412 sayılı CMUK'un 326/son, TCK'nın 53/1-2-3, 58/9. maddeleri gereğince ayrı ayrı mahkumiyet

10- Sanıkların gözaltında ve tutuklulukta geçirdikleri sürenin TCK'nın 63. maddesi gereğince hükmedilen cezalarından indirilmesine

11- Adli emanete kayıtlı eşyaların TCK'nın 54. maddesi gereğince müsaderesine, teslimine, dosyada delil olarak saklanmasına ya da imhasına

Suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçundan sanıklar ... ve ...'in, suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte üye olma suçundan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'ın, göçmen kaçakçılığı suçundan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in, çocuğa karşı olası kastla öldürme ve olası kastla öldürme suçlarından sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiileri ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... tarafından, suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte yardım etme suçundan sanıklar ..., ... ve ...'ın,

göçmen kaçakçılığı suçundan sanıklar ... ve ...'nün mahkumiyetlerine ilişkin hükümler, mahalli Cumhuriyet savcısı, sanıklar ..., ... ve ... müdafiileri ile sanık ... tarafından, sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiilerince süresinde duruşmalı olarak temyiz edilmekle, sanıklar ... ve ...'e suç işlemek amacıyla örgüt kurma, sanıklar ... ve ...'a suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte üye olma, sanık ...'ye suç işlemek amacıyla kurulmuş olan örgüte yardım etme ve göçmen kaçakçılığı,

sanık ...'e göçmen kaçakçılığı suçlarından dolayı hükmedilen hapis cezalarının sürelerinin on yıldan az olması nedeniyle bu hükümler açısından 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 318 ve 5271 sayılı CMK'nın 299. maddeleri gereğince duruşmasız, sanıklar ... ve ...'e çocuğa karşı olası kastla öldürme ve olası kastla öldürme ile göçmen kaçakçılığı,

sanıklar ... ve ...'a göçmen kaçakçılığı suçlarından dolayı hükmedilen hapis cezalarının süresinin on yıl ve on yıldan fazla olması nedeniyle bu hükümler açısından sözü geçen kanun maddeleri gereğince duruşmalı olarak temyiz incelemesi yapılmasına karar verilip, duruşmada hazır bulunan sanık ... müdafii Av. ...'ın, sanıklar ... ve ... müdafii Av. ...'un, sanık ... müdafii Av. ...'ın sübuta, eksik incelemeye dayalı olarak karar verildiğine, yüklenen suçların yasal unsurlarının oluşmadığına ilişkin sözlü açıklamaları ile temyiz dilekçelerinde yer verdikleri ve içeriğini tekrarladıkları itirazları üzerine, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Dairemizin 18.07.2018 tarihli tevdi kararı uyarınca; gerekçeli kararın sanıklar ... ve ...'a yöntemine uygun olarak tebliğ edildiği, sanık ...'ın hükümleri temyiz etmesi için mahkemenin istemi üzerine baroca atanan Avukat ...'e muvafakat verdiğini ve yapılan temyize rızasının olduğunu beyan ettiği, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca sanık ... hakkında göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı iki kez kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik ve sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ile ...'in temyiz niteliğindeki dilekçeleri ve temyiz istemleri hakkında görüş içeren ek tebliğnamenin düzenlendiği belirlenerek;

ayrıca, hükümlerin tefhim edildiği tarihte başka suçtan tutuklu olarak cezaevinde bulunan ve SEGBİS aracılığıyla hazır edilen sanık ...'ın, Dairemizin 18.07.2018 tarihli tevdi kararı uyarınca gerekçeli karar yöntemine uygun olarak tebliğ edildiği halde temyiz isteminde bulunmadığı, sanığa hükmedilen ceza miktarlarına nazaran sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerinin resen temyize tabi olmadığı da gözetilip, sanık ... ile ilgili kararın temyiz incelemesi dışında tutulmasına karar verilerek yapılan incelemede:

Bozma ilamına uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, mahalli Cumhuriyet savcısının sanık ...'ya göçmen kaçakçılığı suçundan eksik ceza tayin edildiğine, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiileri ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in iletişimin tespitine dair kayıtların yasa dışı olduğuna, kanuna aykırı olarak elde edilmiş bulguların delil olarak kabul edildiğine, sübuta,

hukuka aykırı olarak soruşturmanın genişletilmesi taleplerinin reddedildiğine, eksik incelemeye dayalı olarak karar verildiğine, yüklenen suçların yasal unsurlarının oluşmadığına, mevcut delil durumuna nazaran hukuken kurulmuş bir örgütün varlığından söz edilemeyeceğine, etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmamasına,

TCK'nın 79/2-a madde, fıkra ve bendinin uygulama koşullarının bulunmadığına, göçmenlerin göçmen kaçakçılığı suçunun mağduru olmadığı gözetilmeden zincirleme suç hükümlerinin uygulandığına, aynı olaydan dolayı çocuğa karşı olası kastla öldürme ve olası kastla öldürme suçlarından mahkumiyet kararı verilmesi karşısında ayrıca göçmen kaçakçılığı suçundan mahkumiyet kararı verilemeyeceğine, olası kastın ve bilinçli taksirin koşullarının gerçekleşmediğine, üç olayın zincirleme suç kapsamında değerlendirilmesi yerine ayrı ayrı mahkumiyet hükümleri kurulmasının isabetsiz olduğuna,

hakkaniyete uygun düşmeyecek şekilde ceza tayin edildiğine ilişkin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- TCK'nın 58/9. madde ve fıkrası gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin örgüt mensubu suçlu hakkında uygulanabileceği ve aynı kanunun 6/1-j madde, fıkra ve bendinde örgüt mensubu suçlu deyiminin; bir suç örgütünü kuran, yöneten, örgüte katılan veya örgüt adına diğerleriyle birlikte veya tek başına suç işleyen kişi olarak tanımlandığı dikkate alındığında, örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dahil olmamakla birlikte örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden sanıklar ..., ... ve ... hakkında örgüt mensubu olmamalarından dolayı koşulları gerçekleşmediğinden, TCK'nın 58/9. madde ve fıkrasının uygulanma olanağının bulunmadığının gözetilmemesi,

2- Sanık ... hakkında göçmen kaçakçılığı suçundan dolayı TCK'nın 79/1-b, 79/2-a, 79/3, 39/2-c maddesi yollamasıyla aynı kanunun 39/1. madde ve fıkraları gereğince belirlenen 4 yıl 6 ay hapis ve 225 gün adli para cezasının, TCK'nın 43/2. madde ve fıkrası yollamasıyla aynı kanunun 43/1. madde ve fıkrası gereğince 1/3 oranında artırılması sonucunda, 5 yıl 12 ay hapis ve 300 gün adli para cezası hükmetmek yerine, ayların yıla dönüştürülüp, 6 yıl hapis ve 300 gün adli para cezası hükmolunarak, TCK'nın 61. maddesine aykırı hareket edilmesi,

3- Bozma kararında taksirle öldürme suçuna ilişkin ilk hükümlerdeki ceza miktarları yönünden kazanılmış hakları saklı tutulan sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında kazanılmış hak nedeniyle hüküm kurulurken, uygulanan kanun ve maddesinin gösterilmemesi suretiyle CMK'nın 232/6. madde ve fıkrasına aykırı hareket edilmesi,

4- Sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın taksirle öldürme suçundan dolayı 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ilişkin 05.12.2014 tarihli ilk hükümlerin sadece sanıklar müdafiilerinin ve sanıklar ... ile ...'ın temyizi üzerine bozulması nedeniyle sonuç ceza miktarlarının sanıklar lehine kazanılmış hak teşkil edeceği gözetilip, 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 saylı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle infazlarının 13 yıl 4 ay hapis cezası üzerinden yapılacağının belirtilmesi ile yetinilmesi gerekirken, sonuç cezaların 13 yıl 4 ay hapis cezası olarak tayin edilmesi,

5- CMK'nın 326/2. madde ve fıkrası gereğince yargılama giderlerinin her bir sanığa sebebiyet verdikleri tutar kadar ayrı ayrı yükletilmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş olup, mahalli Cumhuriyet savcısının, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiileri ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin bu nedenlerle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; ancak, yeniden yargılama gerektirmeyen bu hususlarda aynı kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden;

hüküm fıkrasının B-3 harf ve rakamıyla gösterilen bölümünün son paragrafındaki “TCK'nın 58/9 maddesi uyarınca cezalarının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre infazına ve cezalarının infazından sonra denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmalarına,” ibareleri ile hüküm fıkrasının C-3-b harfleri ve rakamıyla gösterilen bölümünün son paragrafındaki “Sanığın atılı suçun örgütün faaliyeti kapsamında işlediği anlaşılmakla, TCK'nın 58/9 maddesi uyarınca cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre infazına ve cezasının infazından sonra denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmalarına,” ibarelerinin hüküm fıkrasından çıkarılması,

hüküm fıkrasının C-3-a harfleri ve rakamıyla gösterilen bölümünün son paragrafındaki “Sanıkların atılı suçun örgütün faaliyeti kapsamında işledikleri anlaşılmakla,” ibarelerinin, “Örgüt mensubu olan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...'ın” şeklinde, hüküm fıkrasının D-1 harf ve rakamıyla gösterilen bölümünün 4. paragrafındaki “Daha evvel yapılan yargılama sonucunda mahkememizin 05/12/2014 tarih ve 2014/181-386 E/K sayılı kararı ile verilen ceza miktarı yönünden aleyhe temyiz bulunmaması nedeniyle kazanılmış hak oluştuğu anlaşılmakla,

sanıkların cezalarının bu miktara indirilerek sanıkların ayrı ayrı neticeten 13'er YIL 4'er AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA,” ibarelerinin, “Sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın taksirle öldürme suçundan dolayı 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ilişkin 05.12.2014 tarihli ilk hükümlerin sadece sanıklar müdafiilerinin ve sanıklar ... ile ...'ın temyizi üzerine bozulması nedeniyle sonuç ceza miktarları sanıklar lehine kazanılmış hak teşkil ettiğinden,

5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 saylı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle infazlarının 13 yıl 4 ay hapis cezası üzerinden yapılmasına,” biçiminde ve hüküm fıkrasının İ harfiyle gösterilen bölümündeki “yargılama giderinin, 5271 Sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 324, 325/1-2 maddeleri uyarınca sanıklara yüklenmesine,” ibarelerinin, “yargılama giderinin, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 324, 325 ve 326. maddeleri uyarınca sanıklara sebebiyet verdikleri tutar kadar ayrı ayrı yüklenmesine,” ibareleri ile değiştirilmesi suretiyle,

sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 26.09.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

TEFHİM ŞERHİ

26/09/2018 tarihinde verilen iş bu karar Yargıtay Cumhuriyet Savcısı Uzeyfe Balcılar huzurunda, duruşmada hazır bulunan ... müdafii. Av. ...'ın yüzüne karşı, 28/09/2018 tarihinde usulen ve açık olarak tefhim olundu.