Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2012/9471 K.2012/29762

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Borçlunun icra mahkemesine başvurusu, İİK'nun 82/12.maddesine dayalı meskeniyet nedeniyle haczedilmezlik şikayetidir.

Şikayet konusu taşınmazın tapu kaydı üzerine 27.04.2010 tarihinde haciz konulduğu ve hacze ilişkin 103 numaralı haciz bildirim davetiyesinin 07.02.2011 tarihinde borçluya tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

İİK'nun 16 ve 82/12. maddeleri gereğince borçlu, meskeniyet şikayetini, haczi öğrendiği tarihten itibaren 7 gün içerisinde icra mahkemesine yapmak zorundadır.

Somut olayda borçlunun, hacizden, 103 davetiyesi bildiriminin 07.02.2011 tarihinde tebliği ile haberdar olduğu halde, anılan tebliğ işleminin usulsüzlüğüne yönelik herhangi bir iddiada bulunmaksızın yasal 7 günlük süreden sonra 23.03.2011 tarihinde icra mahkemesine başvurarak meskeniyet şikayetinde bulunduğu görülmektedir. Bu durumda mahkemece şikayetin süre aşımı nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken,işin esasına girilerek kesin süre içinde keşif masrafı yatırılmadığı gerekçesiyle şikayetin reddi isabetsiz ise de, sonuçta istem reddedildiğinden sonucu itibariyle doğru olan kararın onanması gerekmiştir.

Kabule göre de; mahkemece keşif avansı yatırılması için kesin sürenin verildiği 21.11.2011 tarihinde yürürlükte bulunan 6100 Sayılı HMK'nun 120/2.maddesi uyarınca gider avansının yatırılması için kesin süre verilip, avansın, verilen kesin süre içinde yatırılmaması durumunda aynı Kanunun 115/2.maddesi uyarınca davanın usulden reddine karar verilmesi gerekirken, karar tarihinde uygulama yeri bulunmayan HUMK hükümleri gereğince davanın ispatlanamadığından bahisle reddine karar verilmesi doğru görülmemiştir.