Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/25486 K.2013/1792

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Katılan ile müştekinin eylem saati ile ilgili olarak tahminen bildirdikleri zaman aralığının gündüz vaktine rastlayan zaman dilimininde yer alması, inkara yönelin sanığın eylem saati konusunda herhangi bir açıklamada bulunmaması, tanık ... tarafından sırtında çuvalla görülen şahıslar arasında sanığın bulunup bulunmadığının kesin olarak tespit edilmediği gibi tanığının gördüğü çuval içerisinde yargılamaya konu edilen eylemlerdeki akülerin olup olmadığının da kesin olarak tespit edilememiş olması karşısında;

öncelikle hazırlık aşamasında sanık sıfatıyla ifadesi alınan ...'ten eylem saatleri sorulup, güneşin doğuş ve batış saati tespit edildikten sonra delillerin bir bütün halinde değerlendirilmesi suretiyle eylemlerin gece yada gündüz zaman dilimlerinden hangisinde işlendiği duraksamaya yer vermeyecek şekilde tespit edilerek sonucuna göre sanık hakkında TCK'nın 143 maddesinin uygulanıp uygulanamayacağının tartışılması gerekirken, tanık ... tarafından görülen çuval içerisindeki eşyaların yargılamaya konu edilen eylemle ilgisinin olmama ihtimali düşünülmeden, heriki eyleminde gece işlendiğinden bahisle yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Sanığın tekerrüre esas alınan hükümlülüğünün 5237 sayılı TCK'nın 191/1 maddesinde düzenlenen uyuşturucu madde kullanmak suçuna ilişkin olduğu, uyuşturucu madde kullanmak suçuyla ilgili 5560 sayılı yasa ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 191/1-2 maddesi gereğince denetimli serbestlik tedbiri öngörülmesi karşısında sanık hakkında verilen hapis cezasıyla ilgili mahkemesinden uyarlama kararı istenip sonucuna göre sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Kasten işlemiş olduğu suçtan hapis cezasıyla mahkûmiyetinin yasal sonucu olarak sanığın 5237 sayılı TCK’nın 53/1.maddesinin “c” bendinde yazılı haklardan aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca cezanın infazı tamamlanıncaya kadar, yalnızca kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,