Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2012/18885 K.2012/27089

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

II- Sanık ... hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1- Dosya içeriğine, toplanan kanıtlara ve oluşa uygun kabule göre, sanığın suça doğrudan katıldığı gözetilmeyerek, hakkında 765 sayılı TCK'nın 64/1. maddesi yerine, 65/3. maddesi ile uygulama yapılması

Kabule göre;

2-Sanık hakkında eksik teşebbüs nedeniyle 765 sayılı TCK’nın 61. maddesi ile uygulama yapılırken indirimin ½ ile 2/3 oranları arasında yapılması gerektiği gözetilmeden, tam teşebbüsün üst indirim sınırı olan 1/3 oranından indirim yapılarak fazla ceza verilmesi,

3- Sanık hakkında 765 sayılı TCK’nın 29. maddesine aykırı olarak aynı Kanunun 522/1(pek hafif). maddesinin 61 ve 65/3. maddelerinden önce uygulanması,

4-Mahkemece 07.09.2009 tarih ve 2006/8 Esas, 2009/472 sayılı karar ile sanık hakkında sonuç olarak 5 ay 10 gün hapis cezasının verildiği ve kararın sadece sanık müdafii tarafından temyiz edildiğinin anlaşılması karşısında; 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi aracılığı ile 1412 sayılı CMUK’un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkın korunması gerektiği gözetilmeden, ilk hükümdeki hapis cezasından daha fazla hapis cezası verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafiinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye uygun olarak BOZULMASINA, 17.12.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.