Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2017/5923 K.2018/958

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

02.12.2016 gün ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6763 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 36. maddesiyle, 5271 sayılı CMK’nın 307. maddesinin üçüncü fıkrasının ikinci cümlesi değiştirilerek;

"Direnme kararları, kararına direnilen daireye gönderilir. Daire, mümkün olan en kısa sürede direnme kararını inceler ve yerinde görürse kararını düzeltir; görmezse dosyayı Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderir”... şeklindeki düzenleme karşısında, yerel mahkemece verilen direnme kararı üzerine dosya Dairemize gönderilmekle;

Ceza Genel Kurulunun süreklilik kazanmış uygulamalarına göre, şeklen direnme kararı verilmiş olsa dahi;

a) Bozma kararı doğrultusunda işlem yapmak,

b) Bozma kararında tartışılması gereken hususları tartışmak,

c)Bozma sonrasında yapılan araştırma, inceleme ya da toplanan yeni delillere dayanmak,

d)İlk kararda yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş bulunan yeni ve değişik gerekçelerle hüküm kurmak, suretiyle verilen hüküm, özde direnme kararı olmayıp, yeni bir hükümdür. Bu nitelikteki bir hükmün temyiz edilmesi halinde ise incelemenin Yargıtay'ın ilgili dairesi tarafından yapılması gerekir.

İncelenen dosya kapsamından;

Dairemizin 23.05.2016 tarih, 2015/16709 esas ve 2016/9493 karar sayılı kararı ile 04.06.2014 tarihli ilk hükmün.

"Suça Sürüklenen çocuğun, müştekinin evinin bahçesi içerisinde bulunan motosikleti çalması şeklindeki eyleminin TCK'nın 142/1-b maddesi kapsamında kalması karşısında; aynı Kanun'un 141/1 maddesi ile uygulama yapılması ve suç tarihinde 18 yaşını bitirmediği ve adli sicil kaydına göre hakkında kesinleşen hapis cezası olmadığı anlaşılan suça sürüklenen çocuk hakkında hükmedilen kısa süreli hapis cezasının, TCK'nın 50/3. maddesi gereğince TCK'nın 50/1. maddesinde ön görülen adli para cezasına veya yazılı diğer seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi zorunluluğunun gözetilmemesi" nedeniyle bozulmasından sonra,

yerel mahkemece suça sürüklenen çocuk ve müdafiinin Dairemizin bozma ilamına diyecekleri sorularak Dairemizin bozma ilamına uyma kararı verildiği halde gerekçeyi de genişletmek suretiyle TCK'nın 142/1-b maddesinin 18/06/2014 tarihinde mülga olması ve gerçekleşen eylemin basit hırsızlık suçunu oluşturduğu belirtilerek 04.06.2014 tarihli kararda yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş bulunan yeni ve değişik gerekçe ile 04.06.2014 tarihli hükümdeki gibi TCK'nın 141. maddesi ile yazılı şekilde karar verildiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, yerel Mahkemenin son uygulaması direnme kararı niteliğinde olmayıp, 04.06.2014 tarihli hükümde yer almayan ve daire denetiminden geçmemiş bulunan yeni ve değişik gerekçelerle kurulan hüküm olduğundan yeni hüküm niteliğinde kabul edilmek suretiyle yapılan temyiz incelemesinde;

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hâkimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Suça sürüklenen çocuğun, mağdurun evinin bahçesi içerisinde bulunan motosikleti çalması şeklindeki eyleminin TCK'nın 142/1-b maddesi kapsamında kalması karşısında; aynı Kanun'un 141/1 maddesi ile uygulama yapılması,

2-04.06.2014 tarihli hükümde TCK'nın 143. maddesi uyarınca yapılan arttırım oranının 1/6 olmasına karşın son kurulan hükümde artırım oranının suç tarihi itibariyle TCK'nın 143. maddesi uyarınca yapılabilecek en üst arttırım oranının 1/3 oranını geçemeyeceği gözetilmeden yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden ½ oranında arttırım yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

3-18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk hakkında hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde, hapse çevrilemeyeceği gözetilmeyerek 5275 sayılı CGTİHK'nın 106/4. maddesine aykırı davranılması,