Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2020/654 K.2020/5603

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; 1-Sanığın eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nın 142/2-g maddesinin suç tarihi itibariyle alt sınırı 3 yıl olduğu halde temel cezanın 2 yıl hapis cezası olarak eksik tayini,

2-5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi aracılığı ile 1412 sayılı CMUK’un 326/son, yine 5271 sayılı CMK'nın 307/son maddelerinde yer alan “hüküm yalnız sanık tarafından veya onun lehine Cumhuriyet Savcısı veya 262 inci maddede gösterilen kimseler tarafından temyiz edilmişse, yeniden verilen hüküm, önceki hükümle belirlenmiş olan cezadan daha ağır olamaz” şeklindeki düzenlemeye göre, her ne kadar sanık aleyhine değiştirme yasağı sonuç ceza miktarı yönünden olsa da, bu kuralın uygulama yönünden bazı istisnalarının bulunduğu,

örnek vermek gerekirse bozma öncesi yapılan yargılama sonucunda sanık hakkında verilen hapis cezasının ertelenmesine karar verilmiş ise lehe bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda artık aleyhe değiştirme yasağı uyarınca erteleme hükümlerinin uygulanması gerektiği, bu itibarla; bozmanın sonuç ceza dışında kalan kısımlar yönünden de sanık aleyhine etkisizleştirilmemesi veya etkisinin azaltılmaması adına aleyhe değiştirme yasağının söz konusu olacağı, bu açıklamalar ışığında somut olaya baktığımızda.

Mahkemenin bozmadan önceki 05.01.2012 tarihli kararının o yer Cumhuriyet Savcısı tarafından sadece sanık lehine temyiz edilmiş olması nedeniyle aleyhe temyiz bulunmadığı ve sanık hakkında daha önce hükmedilen hapis cezasının ertelenmesine karar verildiği halde, bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda sanığın kazanılmış hakkı gözetilmeden hakkında verilen hapis cezasının ertelenmemesi,