Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2008/512 K.2008/2180

Taraflar arasındaki Bağ-kur kararının iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı ... vekili avukat ... ... ile davalı vekili avukat ...'nun gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanılmış ve hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten sonra karar için başka güne bırakılmıştı. Bu kez temyiz dilekçesinin süresinde olduğu saptanarak dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı eczacı olduğunu, 1.5.2003 tarihinde mahkeme kararına istinaden zabıtaca yapılan arama sonucunda reçeteleri bulunmayan küpürü kesik kutular içinde ilaçlar ve küpürü kesilmemiş boş ilaç kutuları ile kesik ilaç küpürü bulunduğu iddiasıyla tutanak düzenlendiğini, tutanağa geçirilen materyalin tümünün dava dışı ... isimli şahsın deposunda bulunduğunu, materyalin tümünün kendisine ait olmadığı gibi düzenlenen listenin de kendisine verilmediğini, küpürlerin reçetelere yapıştırılmadığını ve faturada edilmediğini fatura edilip de hastaya verilmeyen ilaç olmadığını,

ayrıca el konulan ... karnesinin hasta tarafından eczanede unutulan ve hiçbir şekilde kullanılmadan atıl duruma geldiğini, davalı kurumun sözleşmenin 8 yıl 60 gün süre ile feshine dair kararının sözleşmeye ve mevzuata aykırı olduğunu ileri sürerek fesih işleminin iptalini istemiştir.

Davalı, davacının eczanesinde ele geçirilen ... karnesinin sahibinin zayi ilanı vererek yeni ... karnesi aldığını ve eskisinin kullanılmadığını, davacının eczanesinin yan tarafındaki depoda yapılan arama sonucunda ele geçirilen malzemelerin davacıya ait olduğunu fesih işlemi ve sürelerin eyleme ve sözleşmeye uygun bulunduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, sözleşmede belirtilen yasaklı davranışların olayda gerçekleştiği, fesih işleminin haklı olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Davacının eczacı olduğu ve yapılan cezai soruşturma sırasında mahkeme kararına istinaden davacının eczanesinde de arama yapıldığı ve eczanenin yan tarafında bulunan depoda bir takım feshe neden olan materyallerin ve ... karnesinin bulunduğu ve elde edilen materyallerin davacıya ait olduğu tüm dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Davalı kurumunda düzenlenen tutağı dayanak alarak 8.6.2005 tarihli yazıyla sigortalı ve hak sahiplerine ilaç teslim edilmediği halde teslim edilmiş gibi işlem yapıldığı ve küpürlerin kuruma fatura edilerek kurumun zarara uğratıldığı ve bu nedenle sözleşmenin 7 yıl süreyle feshedildiği ve ayrıca çok sayıda küpürü kesik içi dolu veya boş ilaç kutusunun eczanede veya yan tarafta depoda muhafaza edilmesi nedeniyle de 1 yıl ve bir adet ... karnesinin de bulunması sonucu 60 gün olmak üzere toplam 8 yıl 60 gün süreyle feshettiği uyuşmazlık konusu değildir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık davalının fesih işleminin sözleşmeye uygun olup olmadığı hususundadır.

Taraflar arasındaki sözleşmenin V. Maddesinin 1/b maddesinde; eczacı tarafından muhafaza edilen ancak karşılığında reçeteleri bulunmayan ve aynı veya ayrı ilaca ilişkin kime ait olduğu ispatlanamayan çok sayıda ilaç küpürleri ya da küpürleri kesilmiş ilaç bulundurulması (kesilmiş ilaç küpürleri ya da küpürleri kesilmiş ilaçların sayısı 9 adet veya daha az sayıda ise veya toplam tutarları en fazla ait olduğu yıl için yetişkinlere uygulanan net asgari ücret tutarında ise ilk defa tesbitinde eczacının yazılı olarak uyarılması kaydıyla) fesih süresini bir yıl olduğu, 1/h maddesinde de;

eczanede ve eczane dışında eczacının kendisinin eczane çalışanlarının ve bakmakla yükümlü olduğu kişilerin ... karneleri hariç her ne şekilde veya her ne amaçla olursa olsun ... karnesi bulundurulması (ilk defa tesbitinde eczanenin 60 gün süreyle ilaç vermesinin durdurulması kaydıyla) fesih süresinin bir yıl olduğu 1/r maddesinde ise;

daha önce gerek resmi gerek özel kurum ve kuruluşlarda yapılan tedavilerde kullanılan ilaçların toplanan fiyat küpürlerinin reçetelere eklenmek, yapıştırılmak ve benzeri şekilde fatura edilmesi ayrıca sigortalı ve hak sahiplerine tedavi süresi içinde teslim edilmeyen ilaçların küpürlerinin kuruma fatura edilmesi hallerinde fesih süresinin 7 yıl olduğu hükme bağlanmıştır.

Hemen belirtmek gerekir ki sözleşmenin 5/1-r maddesi uyarınca sözleşmenin 7 yıl süreyle feshedilmesi için fiyat küpürlerinin reçetelere eklenmek ve yapıştırılmak suretiyle kuruma fatura edilmesi ve kurumun sigortalı ve hak sahiplerine teslim edilmeyen ilaçların küpürlerinin kuruma fatura edilmesi şarttır.

Davacı, bulunan küpürlerin kuruma fatura edilmediği gibi sigortalı ve hak sahiplerine ilaç verilmediği halde fatura edilmiş küpürde bulunmadığını, bu küpürlerin kuruma fatura edilmediğini iddia etmiş, davalı ise fatura edilmiş olduğunu savunmuştur. Az yukarıda açıklandığı üzere sözleşmenin 5/1-r maddesinin uygulanması için küpürlerin mutlak surette kuruma fatura edilmesi zorunludur.

Davalı bu küpürlerin fatura edildiğini savunmuş ise de, bu hususta mahkemece her hangi bir inceleme ve araştırma yapılmamıştır.

Bu itibarla mahkemece öncelikle davacının ilgilisine teslim etmediği halde kuruma fatura ettiği ilaç olup olmadığının davalıdan sorulması, fatura edildiğinin bildirilmesi halinde de davacı taraf bu iddiayı karşı koyduğundan bu hususta bilirkişi incelemesi yapılarak ve ayrıca kurum sigortalı ve hak sahiplerine reçete edilip de ilaç verilmediği halde kuruma fatura edilmiş küpür bulunup bulunmadığı hususunda da bilirkişiden rapor alınmak suretiyle hasıl olacak sonuca uygun karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırma sonucu yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırıdır.

Bozmayı gerektirir.

3-Davacının eczanesinde ele geçirilen ... karnesinin kayıp olması nedeniyle 25.6.2001 tarihinde iptal edildiği ve 1.5.2003 tarihinde yapılan aramada ele geçirildiği, iptal edilmesi nedeniyle atıl durumda bulunduğu ve hiç kullanılmadığı sabit olup, bu durumda sözleşmenin 5/1-h maddesinde düzenlenen fesih sebebinin olayda gerçekleşmediği ve bu nedenle davacının bu fesih sebebine ilişkin talebinin haklı olduğu gözetilmeden bu kalem isteğinde reddine karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.