Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2008/6711 K.2008/12428

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalının yazılı belgeye dayanan borcunu ödememesi üzerine alacağının tahsili için icra takibi başlattığını, davalının borçlu olduğu halde haksız olarak icra takibine itiraz ettiğini ileri sürerek,itirazın iptali ile %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir. Davalı,davanın reddini dilemiştir. Mahkemece,davanın kısmen kabulü ile davalının asıl alacak yönünden itirazının iptaline,asıl alacağa takip tarihinden itibaren yasal faiz yürütülmesi kaydıyla takibin devamına, davacı yararına %40 icra inkar tazminatı verilmesine, işlemiş faize yönelik talebin reddine karar verilmiş; hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Davacı, davalı borçlu aleyhine, davalının imzası ile kabul ettiği yazılı belgeye dayanarak 8.02.2005 tarihinde genel haciz yolu ile icra takibi başlatmış,takip talebi ve ödeme emri borçlu davalıya tebliğ edilmiştir.Davalı ödeme emrinin tebliği üzerine vekili aracılığı ile 1.03.2005 tarihinde aleyhine başlatılan icra takibine itiraz etmesi üzerine davacı, davalının itirazının iptali için eldeki davayı açmıştır.

İtirazın iptali davaları, yasal sürede yapılan itiraz üzerine duran takibin devamını sağlamak için alacaklı tarafından borçlu aleyhine açılır.

Somut olayda davalıya çıkartılan ödeme emri tebligatı incelendiğinde 15.02.2005 kaşesi mevcut olup bunun borçluya tebliğ tarihi mi yoksa PTT ye veriliş tarihi mi olduğu konusunda bir açıklık yoktur.Bu hususun PTT den sorularak tebliğ tarihi belirlenerek, itirazın yasal sürede olup olmadığı araştırılmalıdır.Böyle olunca, borçlu itirazını yasal sürede yapmadığı takdirde takip kesinleşmiş olduğundan davacının bu davayı açmakta hukuki yararı olmadığı göz önünde tutularak oluşacak sonuca uygun bir karar verilmesi gerekirken,eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.

2-Bozma nedenine göre davalının temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına,