Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2008/9703 K.2009/1329

Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraflar avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, tarımsal sulama abonesi olduğunu, taşınmazını dava dışı şahsa kiraladığını, kiracının sayaçları kontrol ederken camların kırık olduğunu görerek davacının davalı kuruma bildirdiğini, davalı kurum elemanlarının 17.9.2003 tarihinde kontrol için gelerek kaçak ... kullandığından bahisle tutanak düzenlediklerini ve 8.894.510.000 TL borç tahakkuku yapıldığını, oysa kaçak kullanım bulunmadığını ileri sürerek borçlu olmadığının tesbitini istemiştir.

Davalı, 50 kw gücünde özel trafosu bulunan davacının kaçak ... kullandığının belirlendiğini, uygulamanın ve tahakkukun doğru olduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, alınan bilirkişi raporu benimsenmek suretiyle davacının 2815,55 YTL borçlu olmadığının tesbitine karar verilmiş; hüküm, taraflarca temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının tüm temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Davalının temyiz itirazlarının incelenmesinde. 17.9.2003 tarihinde davacının trafosunda davalı elemanlarınca yapılan kontrolde ölçü bölmesi mühürünün kırık olduğu, aktif ve reaktif sayacın TC mühürlerinin açılarak sayaçlara müdahale edildiği belirlenmiş, yargılama esnasında alınan bilirkişi raporunda da sayaca müdahale edildiğinin belirlendiği bildirilmiş olduğundan davacının kaçak ... kullandığının kabulü sorunludur.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda, davacı abonenin 2000 yılı ... tüketimlerinin ortalaması alınarak hesaplama yapılmıştır. Oysaki ... Tarifeleri Yönetmeliğinin 41.maddesinde kaçak kullanımda tüketimin kurulu güç esas alınarak hesaplanacağı belirtilmiş bulunmaktadır.

Yönetmeliğin bu hükmü bağlayıcı nitelikte olup, davacının sözleşmesinde de kurulu gücün 50 kw olduğu hükme bağlandığı için kaçak kullanımın tesbitinde davacı abonenin kurulu gücünün esas alınması zorunludur. Mahkemenin değinilen bu yönü gözeterek konusunda uzman bilirkişiden rapor alınarak hasıl olacak sonuca uygun karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde karar vermiş olması usul ve yasaya aykırıdır. Bozmayı gerektirir.