Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2012/16094 K.2012/25345

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalı ile aralarında Tüketici Kredisi Borçlanma ve Rehin Sözleşmesi imzalandığını, davalının ihtara rağmen borcunu ödemediğini alacağının tahsili için icra takibi başlatıldığını, davalının borcun bir kısmına, faiz ve ferilerine itiraz ettiğinden takibin durduğunu ileri sürerek haksız ve kötü niyetli itirazının iptaline, takibin devamına, % 40'dan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı duruşmalara katılmamış, cevap vermemiştir.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüne, davalının İst.4.İcra Müdürlüğünün 2010/7945 E. sayılı dosyası ile 2.532,74 TL asıl alacak (talep gibi), 150,23 TL işlemiş temerrüt faizi, 7,51 TL gider vergisi BSMV, 125,12 ihtarname masrafı olmak üzere toplam 2.815,60 TL alacak için hakkında yapılan takibe olan itirazının iptaline, Asıl alacak olan 2.532,74 TL'ye takip tarihinden itibaren yıllık % 24.18 oranında temerrüt faizi uygulanarak takibin devamına, koşulları oluşmadığından davacı yararına icra inkar tazminatı takdirine yer olmadığına,.davacının fazla isteminin reddine,karar verilmiş;hüküm,davacı tarafından temyiz edilmiştir.

İcra ve İflas Kanunu’nun 67.maddesinin 2.fıkrası Hükmünce, icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için, borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması yasal koşullardandır. Borçlunun itirazının kötüniyetli olması 2012/16094-25345

ise yasal koşul değildir. İcra inkar tazminatı, aleyhindeki icra takibine itiraz eden ve işin çabuk bitirilmesine engel olan borçluya karşı konulmuş bir yaptırımdır.

Bunlardan başka, alacağın likit ve belli olması da gerekir. Alacağın gerçek miktarı belli, sabit veya borçlu tarafından belirlenebilmesi için bütün unsurlar bilinmekte ya da bilinmesi gerekmekte, böylece borçlu tarafından borcun tutarının tahkik ve tayini mümkün ise; başka bir ifadeyle borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur. Öte yandan, alacağın muhakkak bir belgeye bağlı olması da şart değildir.

Açıklanan yasal kuralların ışığında takip konusu Alacak değerlendirildiğinde, kabul edilen asıl alacak miktarı üzerinden icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekir. Mahkemece yanlış değerlendirme sonucu, alacağın varlığı ve miktarı yargılamayı gerektirdiği ve şartları oluşmadığı gerekçesiyle bu istemin reddedilmiş olması bozma nedenidir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK. nun 438/7. maddesi gereğidir.