Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2012/28366 K.2013/16769

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, vekili olduğu davalının 14.03.2011 tarihli ihtarname ile kendisini haksız olarak azlettiğini, vekil olarak takip ettiği ... 2. İcra Müdürlüğünün 2010/1109 Esas sayılı takip dosyası ile ... İcra Hukuk Mahkemesinin 2010/51 Esas, ... 1. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/51 Esas sayılı dava dosyalarında yasal vekalet ücreti ile karşı yan vekalet ücretinin davalı tarafından ödenmemesi üzerine tahsili amacıyla icra takibi yaptığını ancak davalının haksız olarak itiraz ettiğini ileri sürerek vaki itirazın iptali ile takibin devamına ve %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, davanın kabulü ile itirazın iptaline, asıl alacağın %40' ı oranında icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-İİK’nın 67. maddesinin 2.fıkrası hükmünce, icra - inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması yasal koşullardandır. Burada borçlunun kötüniyetli itiraz etmiş bulunması yasal koşullardan değildir. İnkar tazminatı, aleyhinde yapılan icra kovuşturmasına itiraz edip durduran ve işin itirazla çabuk bitirilmesine engel olan borçluya karşı konulmuş bir

yaptırımdır. Bunlardan ayrı, alacağın likit ve belli olması gerekir. Daha geniş bir açıklama ile borçlu tarafından alacağın gerçek miktarı belli, sabit ve belirlenmek için bütün unsurlar bilinmesi mümkün nitelikle olması yeterlidir. Borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise, alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur. Öte yandan, alacağın muhakkak bir belgeye bağlı olması da şart değildir.

Açıklanan yasal kuralların ışığında takip konusu alacak değerlendirildiğinde, davacı, davalı aleyhine haksız azil nedeniyle yasal ve karşı yan vekalet ücretine istinaden 22.472.00.TL' nın tahsili için icra takibi başlatmıştır. Taraflar arasında yazılı vekalet ücret sözleşmesi bulunmadığından vekalet ücretinin yasada belirlenen sınırlar içerisinde hakim tarafından takdir edilmesi gerekeceğinden davacının talep edebileceği vekalet ücreti ilit ve muayyen değildir.

Mahkemce belirlenip, yargılamayı gerektirir nitelikte olduğundan icra - inkar tazminatına hükmedilmesi yanlıştır. Mahkemece, davacının bu istemi hakkında red kararı verilmesi gerekirken, yazılı şekilde kabul edilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Bozma nedenidir. Ne var ki, bu yanlışlıkların giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması HUMK.’nun 438/7. maddesi hükmü gereğidir.